活动资料



廊仲发展报告


第13


2015年9月11日





  

一、本资料系廊仲发展圆桌会议录音资料整理为书面文本,本资料内容仅代表作者本人的观点,不代表本会的观点和看法。

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廊坊仲裁委员会    

 

    廊坊仲裁委员会于2012531日批准成立,2013114日正式挂牌受理案件,是坚守“平心持正 容德致公”的仲裁信仰,秉承沉稳、理智、效率的案件管理理念,努力实现独立、公正、高效地化解平等主体之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷的独立的非盈利公共机构。

  Approved to establish on May 31, 2012, Langfang Arbitration Commission officially began to deal with cases on January 14, 2013.Being a non-profit, independent public service organization, Langfang Arbitration Commission always sticks to the faith of “Virtue and profession based fair judgment ”. With the concepts of rational calm, reason, accuracy and high efficiency, it tries fairly and efficiently to solve the disputes in the area of contracts and property rights and interests between equal subjects.


协力仲裁发展,共创城市品牌

——廊仲发展圆桌会议

一、会议概况

    圆桌会议的实质是共邀法律界、政界、商界、学术界、新闻界等各界杰出专业人士,搭建发布新见地、分享新理念的平台,撞击思想、发布信息、沟通情感,与我们协力仲裁发展,共创城市品牌。 

二、举办目的

    密切联系各个行业、各个领域的发展实际,搭建长效沟通研讨平台,交流发展思路、企业规划、工作经验,互相学习、共同成长。

三、会议组织

    主办单位:廊坊仲裁委员会,并且根据不同的会议主题邀请相关政府部门、司法监督机关、行业协会、企事业单位(包括合伙组织)、金融机构等共同举办。

四、参会人员

    本会议将汇集廊坊各界人士,阐述、交流关于法律、仲裁、管理等各行业的新见地、新思想、新问题。不论年龄、职业、学历、性别、背景,只要您有想法,敢于表达,喜欢分享,请积极报名,我们期待着您。

五、公益性

旨在汇集各界人士(包括年轻人、学生)参与,得到知识和经验的共享,所有演讲嘉宾均义务免费提供演讲,所有场地均由主办单位免费提供,不向参会人员收取任何费用。

经济新常态下的民间金融

——廊仲发展圆桌会议2015年第五期(总第13期)

    间:2015911  

    点:廊坊万达嘉华酒店贵宾厅

主办单位:廊坊仲裁委员会

关 键 词:中小企业融资  规避金融风险  民间金融政策指向

会务秘书:李伟、邢馨月、林丽莎、杨廷

主要内容:

近年来,随着我国社会经济的发展,民间金融大量出现,一方面有效缓解了中小企业融资难题,满足了部分市场主体的资金需求,同时也使民间金融纠纷大幅上升。廊坊地处京津冀经济发展核心地带,城市经济发展较快,人民生活接近于京津水平,依托于这些优势,民间金融在社会经济中的作用逐步扩大,伴随着诸多问题也随之浮现。

值此契机,廊坊仲裁委员会拟筹办一期以民间金融为主题的活动,结合廊坊本地行业发展实际状况,邀请该领域的专家学者共同探讨这一课题,助力民间金融行业良好发展。

本次活动将围绕民间金融的发展态势、政策法规分析、风险控制等课题展开深入地研讨与交流。

活动议程:

一、致欢迎辞

主办方致辞:程 文    廊坊仲裁委员会秘书长

二、专题分享(主持人:邢少华  河北商宇律师事务所主任)

    1、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》解读

    发言嘉宾:陈 胜  

    2、民间借贷的法律风险及其防范

    发言嘉宾:任谷龙 

    3、茶歇

    4、企业融资渠道分析

    发言嘉宾:徐宝旺

    5、从实务角度谈民间金融常遇法律风险

    发言嘉宾:邢少华 

三:沙发座谈

    任谷龙、邢少华、孟锦云、梁杰、徐宝旺、郜志新

分享嘉宾简介


陈胜    金杜律师事务所合伙人

主要执业领域为仲裁和金融服务。

陈胜律师一直活跃在仲裁领域第一线,拥有丰富的国际和国内仲裁经验,担任北京仲裁委员会、上海国际仲裁中心、深圳国际仲裁院、中国国际经济贸易仲裁委员会、中国海事仲裁委员会、巴黎国际商会仲裁院、香港国际仲裁中心、廊坊仲裁委员会等多家仲裁机构的仲裁员。作为仲裁员及代理人参与了两百余起金融、投资、造船业、国际贸易等领域的案件。

陈胜律师于2014 年加入金杜律师事务所。在加入金杜之前,陈先生曾在中国人民银行上海总部、外汇管理局及银监会工作,参与了多项银行业政策法规的制订和银行业监管处罚,对中国金融业的法律法规和政策有较全面深入的了解和研究。

陈胜律师毕业于长安大学、西北政法大学及伦敦大学,同时拥有瑞典学院的可持续发展管理文凭。


任谷龙    安杰律师事务所合伙人

任律师有近十年的银行与金融业务经验,擅长各类银行金融业务包括:资产/财富管理、一般银行业务、项目融资、房地产融资、贸易融资、融资租赁、资产支持融资、金融衍生和证券化、信托等。任律师代表过众多金融机构和不同行业的企业,了解融资交易各方的不同需求。任律师提供的法律服务包括:分析和设计融资结构、起草与谈判融资文件、协调安排签约和放款、尽职调查、出具法律意见书等。

任律师近期参与过的项目包括:为一家大型国有银行的埃塞项目融资提供法律服务;为工银国际的多个房地产融资项目提供法律服务;为民生金融租赁公司的多个船舶融资项目提供法律服务;为长盈集团向一家中资银行香港分行申请4000万美元贷款用于开发阿根廷石油项目提供法律服务;为一家大型跨国银行的多个结构化融资交易、以人民币信用证支持的外币融资产品(包含适用ISDA的无本金交割远期交易)提供服务;为法兴银行的多款结构性产品提供法律咨询和法律文本制作,当中包括指数走势挂钩存款、外汇挂钩存款、商品挂钩存款、双货币投资、银信合作产品等;为众多银行起草银行业务标准文件,包括各类贷款、担保、贸易融资、现金管理、账户文件等。


邢少华    河北商宇律师事务所主任

邢少华律师从事律师工作18年,现任河北商宇律师事务所主任;河北廊坊市律师协会第三届理事会涉外及非诉业务专业委员会主任;河北廊坊市律师协会第四届理事会涉外及非诉业务专业委员会主任;河北廊坊市政府法制咨询委员会委员;河北廊坊仲裁委员会仲裁员;上交所独立董事资格。

精通法律英语,双语工作。

邢律师具有管理、财务、税务等领域的综合素质,所带领的河北商宇律师事务所以法律为切入点,兼顾商业模式、融资渠道、财税管理、人力资源,多次代理企业参加大型商事谈判,成功地为委托人预示并避免了法律风险。先后代理涉外民商事和民商事诉讼仲裁案件300多件,涉及国际货物买卖、建设工程、股权转让等各类纠纷。并在北京仲裁委、中国国际经济仲裁委代理过件商事仲裁案件,在诉讼仲裁方面具有十分丰富的实战经验。

河北商宇律师事务所是一家法商共融、使企业低风险运营、创企业商业价值最大化的商务律师事务所。


徐宝旺    河北李景玉律师事务所  执业律师

证券从业资格、期货从业资格。

主要从事:企业改制、中小企业投(融)资、新三板挂牌、公开发行股票并上市、企业并购等业务。参与多家中小企业新三板挂牌、创业板、主板上市过程中的律师尽职调查或后续法律服务。

        

本期活动场地、资料等相关工作由廊坊仲裁委员会办公室负责。

查看往期活动报告,请登录仲裁委网站“活动资料”浏览。

部分活动发言刊登:

一、程文秘书长致欢迎辞:

尊敬的陈胜先生、任谷龙先生、一直支持仲裁委工作的邢少华女士、以及第一次参加仲裁委活动的徐宝旺律师,各位廊仲的仲裁员,老朋友、新朋友:

大家上午好!欢迎大家参加廊坊仲裁委员会的本次活动。

金秋9月,是收获的季节,更有数不清让我们铭记的日子,93日是反法西斯战争胜利70周年,我们的祖国举行了空前盛大的阅兵仪式,在此祝愿我们伟大的祖国繁荣昌盛。

作为仲裁人,我们都知道91日是仲裁法实施20周年。

20年来,中国仲裁事业蓬勃发展,年受案量从1995年的千余件增长至201411万余件,年受案标的额从几十亿元增长至2600亿元。

越来越多的合同双方,之所以会选择法庭诉讼方式以外的方式作为解决争议的渠道,原因是多方面的,而且依据具体情况而定。

比较常见的原因解决的速度更快一些,并且拥有最强的保密性。双方可以很快得到决定,并将主要的精力集中在自己核心的业务上。

另外一个是双方有更多的可能来影响解决的过程,比如他们可以指定由谁来为他们解决争议。

第三,仲裁一裁终局,并可以在包括中国在内的全球156个国家得到执行。

如果您希望以法庭诉讼以外的方式解决争议时,廊仲会为其提供高效的仲裁和调解服务。

廊坊位于北京、天津之间,积极共享首都经济圈中交通、文化和人才资源优势,是京津冀一体化进程中的重要区域,并拥有一定的经济总量。依托于廊坊经济的发展,廊坊仲裁委员会于2012531日批准成立,2013114日正式挂牌受理案件,是一家以实现独立、公正、高效地化解平等主体之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷的独立非盈利公共机构,为中国以及国际当事人提供高效的争议解决服务。

廊仲目前拥有中国籍及外籍仲裁员131名,分别由法律,经济领域的著名教授、研究员、高级经济师、高级会计师、高级工程师、高级律师担任。

廊仲自20131月份受理案件开始,2013年处理案件的6,标的额881.51万元;201431件,标的额为75551.12万元,2015年(截止到910日)28件,标的额为116265.14万元。在这两年零八个月的时间里,廊仲共处理国内、涉外仲裁案件65件,总标的额19亿2698万元。因此廊仲积累了大量有效、快速的争议解决经验,并以最快的速度跻身于省内最前沿的仲裁机构之一。

我会从去年4月成功举办第一期“圆桌会议”,至今已是第13期。每期会议都立足仲裁与各行业的发展,汇聚各界精英的智慧与热情,分享有识之士的经验与见地,创造各界的协作与共赢。

为了及时了解民间金融行业的最新动态,结合廊坊本地行业发展实际状况,进一步促进民间金融的良性发展。廊仲决定举办本次活动。我们有幸特别邀请到金杜律师事务所合伙人陈胜先生,安杰律师事务所合伙人任谷龙先生,河北商宇律师事务所主任邢少华女士,河北李景玉律师事务所徐宝旺律师为我们做专题分享,同时邀请邢少华女士为嘉宾主持。

在此,预祝活动圆满成功。谢谢大家!

邢少华:尊敬的各位来宾,大家早上好!非常感恩又迎来了生命中美好的一天。今天早晨出门时,我就想今天又是阳光灿烂的一天,生命是很美好的。非常感谢廊坊仲裁委员会每月一次的圆桌会议,使得我们的资源整合和信息共享,让更多的人受益。

今天的题目是经济新常态下的民间金融,我来介绍下今天的嘉宾。陈胜,金杜律师事务所合伙人,主要执业领域为仲裁和金融服务。陈胜律师一直活跃在仲裁领域第一线,拥有丰富的国际和国内仲裁经验,担任北京仲裁委、上海国际仲裁中心、深圳国际仲裁院、中国国际经济贸易仲裁委员会、中国海事仲裁委员会、巴黎国际商会仲裁院、香港国际仲裁中心、廊坊仲裁委员会等多家仲裁机构的仲裁员。作为仲裁员及代理人参与了两百余起金融、投资、造船业、国际贸易等领域的案件。这是我第三次见到陈胜律师来参加廊坊仲裁委员会的活动,感谢您的支持。

任谷龙律师,安杰律师事务所合伙人。任律师有近十年的银行与金融业务经验,擅长各类银行金融业务包括:资产/财富管理、一般银行业务、项目融资、房地产融资、贸易融资、融资租赁、资产支持融资、金融衍生和证券化、信托等。任律师代表过众多金融机构和不同行业的企业,了解融资交易各方的不同需求。任律师提供的法律服务包括:分析和设计融资结构、起草与谈判融资文件、协调安排签约和放款、尽职调查、出具法律意见书等。

我本人18年的律师经验,一路磕磕绊绊,一路前行,一直与仲裁委之间有一个良好的沟通,律师代表当事人以多种方式解决他的争议,最终达到当事人的商业价值和商业目标,我本人的律师团队专门做商事服务,我们以法律为切入点,同时兼顾到商业模式、融资渠道、培训管理和人力资源,主要为中小企业提供一站式法律服务。

徐宝旺律师,河北李景玉律师事务所执业律师。具有证券从业资格、期货从业资格。主要从事:企业改制、中小企业投(融)资、新三板挂牌、公开发行股票并上市、企业并购等业务。参与多家中小企业新三板挂牌、创业板、主板上市过程中的律师尽职调查或后续法律服务。这个在我们服务中是中等偏上的业务。

我们的演讲是分两部分进行的,一部分是由四位嘉宾自行分享,嘉宾分享完毕后有一个沙发分享,我们今天的沙发分享有请到了五位嘉宾:兴业银行的梁杰先生、法制办和金融办的孟锦云先生、任谷龙律师、徐宝旺律师、新奥集团郜志新先生。

首先有请陈胜律师给我们带来题为民间借贷的最新的司法解释。

二、专题分享:

1、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》解读

发言嘉宾:陈胜

嘉宾简介:金杜律师事务所合伙人、北京、廊坊仲裁委员会仲裁员、中央财经大学金融仲裁与调解研究中心执行主任

发言内容:

大家上午好,非常高兴再次来到廊坊,我本人来到廊坊觉得很亲切,有两个原因,一个是京津冀一体化;二是我本人也是廊坊仲裁委仲裁员,也是廊坊各界仲裁员的朋友。我就今天的主题民间借贷做一个讨论。我相信邢律师介绍的分享嘉宾,在这个领域内的研究应该比我更深刻。他们平时处理这类案件也比我经验更丰富。我本人处理民间借贷仅限于一些仲裁的案例,也不是特别多,而且现在民间借贷或者企业之间的借贷的形式已经非常多元。张总来自华夏幸福基业,我相信他在企业的经营过程中也会知道一些同行、房地产商的融资有很多方式,也涉及到、参与一些民间借贷,但也有些同行、房地产商在融资过程中处理不当,不小心就构成集资方面的一些问题。

我记得有一次在廊坊仲裁委开会,门外有很多人,是为了一个民间借贷的仲裁。河北廊坊民间借贷现象发生的概率也比较频繁。我以前在银监会工作,在以前工作中做过一些银行借贷方面的立法,跟民间借贷有相同之处,标的都一样;也有不同的地方,金融机构在中国的大部分法律中作为一种特殊主体,这种特殊的主体,更多的体现在对它的保护,对债权人的保护,特别是对银行的保护,在中国各个层次的立法中比较突出。我们都知道,普通的借款,如果没办法来还的话,我们只能去法院,但是银行的借款特别是银行的信用卡借款,如果没办法到期还款,那么银行不需要去法院起诉,银行会利用刑法中信用卡诈骗罪这条,请公安局给借款人打电话,这时候借款人会很快还款,因为小额借贷不取决于你的还款能力和实力,取决于还款意愿,是不是真正想还钱。因为银行中信用卡的借款,如果不还的话,非常麻烦,有一个诈骗罪。

我在人民银行上海总部工作的时候,上海有一个《新民晚报》,上面空白处会有银行有意开通的信息板块:信用卡未还构成的犯罪名单,追究其刑事责任。其实我一直觉得这条是恶法,银行也是一个普通的借贷主体,银行在给不同的信用卡持卡人发放信用卡时,为什么不提前做好信用卡持卡人的风险审核,不提前了解他的征信记录及其资产状况。现在信用卡推销很多,还送礼物,很多大学生都有很多张卡。普通的客户借款,不存在欺诈的情况下,用刑事的手段去制裁是有失偏颇的。我觉得信用卡诈骗罪这个法律条文(全世界都没有,是一条具有中国特色的条文)很有可能在将来刑法的确定过程中会取消。

今天的主题分为三个部分:新法概览、法条梳理、重点解读。

新法概览:《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。法条数量33条。适用范围:自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。效力级别:司法解释。施行时间:201591日。以前审理民间借贷,我们有民法通则及合同法,最高院有一些与之相关的司法解释。现在的民间借贷的种类已经很频繁了。成立了很多金融类的公司,其实不是金融机构。金融机构的定义是指金融监管机构发牌的机构,当然也有一些争议,租赁分为两种,一种叫金融租赁,国务院刚公布了一个促进金融租赁发展的若干意见,这条定义叫金融租赁,所以银监会发牌照的金融租赁公司是金融机构,还有社会上广泛存在,由商务部门主管的是融资租赁。这两个词听起来差不多,但实际上一种是金融机构一种是普通企业。

小贷公司是不是金融机构?牌照是由金融办发的。担保公司是不是金融机构?也是由相应的主管部门发的牌照。关于这些大家的认识是不太统一的,里边的某一机构是不是金融机构决定了有时候法律的适用,决定了有时候司法机关的态度和保护的程度,也决定了民事权利义务关系甚至刑法上的一些对应的适用。我记得最高法院还专门向银监会发过函,就问小贷公司到底是不是金融机构,我的印象中在银监会回复的小贷公司不是金融机构,不过各个部门的看法不太一样,包括公安部门的认定,还有其他相关部门的认定,我想如果从金融办的角度,小贷公司的管理办法,也是一行一会,中国银行和银监会联合发的管理办法,同时银监会成立了一个中国小贷公司的协会,既发布办法又自己监管,只不过小贷公司的监管主体是地方的金融办,那为什么它不是金融机构,这是一个悖论。就是你发的办法来约束,不是金融机构为什么金融监管机构会公布办法?随之而来的进一步的问题,互联网金融到底是不是金融机构,P2P是金融机构吗?银监会会发牌吗?互联网众筹公司是金融机构吗?除了银监会的发文之外,会不会有一个传统金融机构的一个显著标识——金融许可证,这几类新兴的机构是否有金融许可证,现在相关的法律有些混乱,也有人说判断一个机构是不是金融机构就是要看其金融许可证吗?如果金融主管部门、金融办发的牌照算不算金融许可证,这些问题都值得我们探讨,碰到具体问题的时候,这些问题都变得有意义。碰不到具体问题的时候,包括保底公司算不算金融机构?商务部门主管的保底公司算不算金融机构?有人说我们做的事情和金融机构是一样的,大家都知道的第三方财富管理机构,有很有名的易信,它房贷通过小贷公司,另外就是融资租赁进行放贷,以车或房来抵押通过融资租赁或担保公司进行放贷。这涉及到与营业主体关联的融资租赁公司和担保公司在一起,因为借款人也找了担保公司,放贷人与担保公司之间有关联关系,他们之间有担保协议,这种情况如何处理?是不是他们之间存在关联关系,他们之间过高的手续费或者担保费或者相应的利息就可以抗辩。

最近在北仲处理了一个案件,是一个房地产公司回购的案件,借款人自然人在房地产公司购房,当借款人不能够正常还款的时候,由房地产公司进行回购,回购之后债权就转移到房地产商这里,我们可不可以向借款人再次进行追偿。在这个案子中,也是比较早的,是北京的华远房地产比较有名,就遭到了借款人(购房者)的抗辩、时效的抗辩、相应的利息的抗辩,也有其他的抗辩,包括这个房子最终被拍卖。现实比法律条文丰富多彩。对于这个规定还有很大的期盼,但是发现现实中的很多问题是不是都解决了,还不一定,现实中很多问题怎么样来处理,还是由法官、仲裁员利用经验及他们对法条的理解。

浙江特别多民间借贷,他们的法院也有关于民间借贷的一些规定,一些解释,要复杂的多。很多款项的规划完全不是在出借人和借款人之间,很多都通过了第三方,包括还款也一样,都比较复杂。不知道浙江的法官看到了司法解释会有什么感觉,尤其是处理民间借贷的这些法官。民间借贷很多都以短信为凭证。关于短信的公证及短信的证明力还是有些不同看法,但是上海高院出了一些解释,关于短信、电子邮件证明力的问题,上海高院出了一个比较好的条文。

民间借贷的受理与管辖:起诉时应当提供借据、收据、欠条等债权凭证及其他能够证明借贷法律关系存在的证据;如该证据没有载明债权人,法院也需受理,除非被告提出有事实证据的抗辩;合同履行地为接受货币一方所在地。

保证人的独立被诉问题:保证人如提供连带保证,可独立被诉,如只提供一般保证,不能独立被诉;无论连带保证还是一般保证,债务人均可独立被诉。

借款人涉嫌犯罪,担保人责任问题:担保人仍需承担责任,如担保人为连带担保,可独立起诉担保人,如担保人为一般担保,可与借款人一并起诉(与刑民交叉案件观点一致);此条所指刑事犯罪并不局限于集资犯罪。

民间借贷合同的生效与未生效:自然人之间的民间借贷合同,其生效以借款实际履行为要件(如收到现金,转账资金入户);非自然人之间的民间借贷合同,可自成立时生效,而不以借贷实际履行为要件。

原告证据不力且不到庭面临败诉风险:如经审查现有证据无法确认借贷行为、借贷金额、支付方式等案件主要事实,则原告面临败诉风险。

虚假诉讼及其处理方式:结合借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,综合判断是否属于虚假诉讼;对于虚假诉讼案件,不允许原告撤诉,并依法判决驳回诉讼请求;对恶意制造,参与虚假诉讼的诉讼参与人依法予以罚款、拘留;对构成犯罪的,移送有管辖权的司法机关追究刑事责任。我们由此想到了虚假仲裁,大家看到仲裁机构、仲裁员头上有一柄剑。仲裁委的工作人员受到刑罚处罚的,案例还不止一起。比如前一阵青岛有个学校校办的一个副主任,在青岛仲裁委参与仲裁,构成了枉法仲裁罪,学校还发了声明,这是其自己的行为与学校无关。当时仲裁员对这种现象是很反感的。仲裁机构不是一个纯粹的司法机构,他是当事人意思自治的范畴与国家公权是不相关的,很多人质疑为什么不相关,仲裁委的执行不是由公权强制执行的吗?司法要对他进行审查,没有公权力仲裁机构怎么发展起来?大家的观点是有些不同的。有人认为就应该有一柄剑悬在头上,让仲裁员不滥用手中的权力。

保证人身份不确定不用承担责任:债权凭证或合同上虽有相关主体签章,但无法确定其保证人身份或担保人责任的,不承担担保责任。

P2P网贷担保责任:P2P具体的办法还在定,这个办法要征求社会意见,大家看到了一些草案。注册资本的问题,最开始没有注册资本仅需要一个网贷平台,后来发现一套平台很便宜,2000块可能就能购买到一套平台。大部分的P2P公司肯定不只是这么简单的平台。我前天在上海参加了一个会,有人做了一个统计:P2P网贷有一个二八定律,倒闭的、跑路的、经营不善的占比79%,将近80%;现在跑路的越来越快,有的上半年开业,下半年跑路,有的上个月开业,这个月跑路,还有一些上午开业,下午跑路。跑路的越来越多,越来越快。如何解决这种情况?我也看到很多第三方财富管理机构或者有一些公司,资金的规模确实大的很吓人。我看安徽的一个企业,200多亿,它是全国有一万多人的团队。我们大家比较熟悉的是易信,可现在很多后起之秀也很厉害。这些机构到底经营怎么样?会不会因为这个利息很高,假设它对接一些融资租赁或者保底,是没有问题的,因为一开始大家都是善意、真正的做生意。但是大家都知道融资租赁和保底对应的也都是企业,这些融资租赁和保底公司的信用风险管控能力跟银行比其实还是差很远的,一旦它的信用风险集中爆发,怎么办?中国有句话叫“拆东墙补西墙”,西方有句话叫“旁氏骗局”,就是新弄来的钱还以前的钱,但是经过计算这种可持续性会有一个周期就运转不起来了,主要也看利息的高低,可能半年也可能一年、两年、三年。我觉得拆东墙补西墙能超过三年也很厉害,能有足够的空间。

这里边就涉及平台的中介性质,完全是平台,不承担责任;如果做一些担保或有一些收益承诺,那要承担相应的责任。

下面是企业法代或负责人借款问题:经常发生的事,企业的钱老板用,老板借来的钱企业用,混着用,这叫一并承担责任,公司法是不是要破除公司面纱,股东和关联公司和公司的责任要混在一起。

民间借贷买卖担保的效力认定:因为我们很多借贷,相应的会有一些担保,担保方式很多,担保后面会有一个买卖合同。实际上是借贷在先,买卖在后,买卖合同实际上是金钱债务的一个担保。还是要等生效判决之后才能拍卖合同标的,如果判决没出来自己去处置货物会有一些问题。

本金的认定:借据、收据、欠条载明的借款金额即为本金;如遇砍头息,本金为实际出借金额。

提前还款:大家跟银行借款,提前还款有两个问题。第一、到底可不可以提前还款?第二、提前还款银行的利息如何计算?很多银行不愿意让借款人提前还款,比如借款二十年,结果两年就还款了,剩下的十八年的利息怎么办?但是有些银行如果资金的流动性有问题的时候,还是很高兴借款人能提前还款的,正好能解决掉银行的燃眉之急。这里边对民间借贷很清楚,可提前还款,并可按实际借款期间计算利息。现实中民间借贷合同有一些不是这么约定的,即便提前还款也要支付相应的利息。银行也一样,银行虽然没有执行但是有的条款里规定,提前还款也要承担相应的违约责任。提前还款,对于银行讲赚不到将要赚的钱,所以要有一定的惩罚措施,这里边说的很清楚了,可以而且不用付钱。

发生非法集资,很多人不报案,偏要去法院或者仲裁机构,却不去警察局报案。因为很多人知道去了以后,钱能不能要回,什么时候要回,都不确定。所以很多人希望还是按照民间借贷来处理,不关注是否涉嫌犯罪,是否是非法集资。最好不要犯罪,不要非法集资。

在北仲也碰到过以PE的名义来集资的,明显的GPLP,对借款人做LP,一看就涉嫌非法集资。做非法集资的情况还很有意思,比如借款人(私募股权的GP)态度非常好,随叫随到,任打任骂。大家去起诉,他也应诉;大家去申请,他也做好被申请的工作,每庭必出,和解也完全可以。他们之间的关系本来是受害人和侵害人的关系,但是他们关系很协调,被集资方还让借款人去宣传去集资把新集资的钱用于还被集资人的钱。这些借款人很清楚,如果他消失,或电话也打不通,那么公安就出来了,所以他的态度非常的诚恳,背后的投资到底怎么样,仲裁庭也无法查明。如果民间借贷行为是非法集资,那么不予受理,如果是与非法集资有关但不是事实的话也可以继续审理。

刑民交叉案件的处理:民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪,这种不予受理、驳回起诉,移送线索及材料至公安或检察机关,不予立案,立案侦查后撤案、检察机关作出不起诉决定、法院判决认定不构成犯罪,民事案件可再次向法院起诉。

民间借贷合同的有效与无效的问题:以前这个问题很挣扎,1996年人民银行有一个贷款通则规定企业之间借贷是无效的,后来有一个司法解释又规定扰乱金融秩序也是无效的,但是据我所知都是合同无效按有效处理。

那么现在说的很清楚,内部借款、内部集资也认定为有效,因为不是向非特定主体进行集资。企业间为了生产、经营需要而签订的民间借贷合同,只要不违反合同法第52条和本司法解释第14条即有效;企业因生产、经营需要在单位内部通过借款形式向职工筹集资金而签订的民间借贷合同有效;借贷行为涉嫌犯罪,民间借贷合同及其担保合同并不无效。借贷合同及担保合同是否有效还需依据民法规则认定。

二次转贷合同无效,即借款人事先知道或应当知道出借人所借资金是通过向银行、其他企业、单位集资而来,但出借人仍出借赚取利差;出借人事先知道借款人借钱是为了违法犯罪活动;违背社会公序良俗;违反法律、行政法规效力性强制规定。在你借贷款之后,马上签订一份聘用合同变成我的公款,为了降低风险。因为它规避法律的规定,向不特定主体来集资要构成犯罪的,但是它向不特定对象集资之后马上跟它签订一份员工雇佣的劳动合同,那就会降低了很大的法律风险。这种情况很多企业不大但是员工无数,所有被集资对象都变成了员工,尽量降低自己的风险。

    无效,我们看二次转贷的问题,这里面银行的二次转贷很麻烦,大家都知道有一个叫转贷罪,转贷进行牟利的话是构成犯罪的,那么我们在这里看企业之间的二次转贷也有问题,就是赚取息差的问题。还有就是违背社会公序良俗认定为无效,我自己知道的有限,不知道法院的法官是如何解释公序良俗的。

剩下的就是一些效力性强制性的规定之后是举证责任分配,分三大部分。经常有企业之间合同往来,经常发生在审理仲裁案件当中会比较麻烦,当事人一方拿出汇款凭证,而这份汇款凭证与本次申请没有任何的关系,是既往的一个合同的履行,仲裁员有时候就不得不让他们进行对账、进行梳理。如果是原告拿出一份转账凭证的话,被告进行抗辩的话原告还需要承担一个举证的责任,有关系没有关系还是需要继续举证的。

这是印象最深的24%-36%问题,可以把他分为三个区,尤其是“24-36”之间其实这个不能单独讲,这里面还涉及一个介入的手续费、利息、违约金等需要合在一起算的。

邢少华:那也就是说现在在“24%”之内应该是百分百支持,“24%-36%”之间无论以什么方式,如果愿意支付法律不会干预,但是超过36%的无论以什么法律支付都会干预。

陈胜:他是可以要求返还的。其实现实中的民间借贷大家也都知道24%-36%的问题,他们会通过相应的手续费,或者是担保费,因为他们属于担保公司,以这些名目来超越24%,在北仲也是把这些加在一起,不管怎么样也是不能超越的。

张跃学:现在有一种情况是,典当行有一份“典当管理办法”,里面的月息我们最低收的是百分之三的,它包含两个,一是利息一是综合管理费,这两个都是商务部公布的典当管理办法,如果是动产的话是它每个月就能收到百分之四点七,房地产的是每个月百分之三点二,如果是财产权利股权、银行账款也能收到每月百分之二点九。

我曾经代理过一个案件,同样支持了动产的百分之四点七的综合费加利息。发的这个文,也是把典当行也列为民间借贷机构并没有把它列为金融机构,因为它是归商务部管理。

陈胜:刚才忘记了,当时我在银监会的时候还参与过条例的意见。“典当”是一个很特殊的行业,而且在中国很有传统,这里面还是不适合特殊主体,金融机构是特殊主体。包括我们的典当、担保、小贷这些算不算金融机构。

大家都看到利息没有约定的怎么办?约定不明的怎么办?到底支付还是不支付?我们一般来讲,从普通公众的理解,金钱是有成本的一般使用都是要支付一些利息的。

如出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或其他费用,出借人可选择主张,也可一并主张,但合计不得超过年利率24%,超过部分无效。

还有就是息滚息利滚利的问题,复利还是单利的问题这里面还有些涉及,前期利息如果不超过百分之二十四的情况下可以转成本金的。现实中的裁判可能也把握的不太统一,我就说这么多,非常感谢大家。

邢少华:谢谢,陈律师,刚才在您演讲的时候我的脑子里浮现了这几个词,一个是“娓娓道来”一个是“温文尔雅”“深入浅出”“幽默诙谐”,其实前面讲的这些我最想听是“24%36%”到底是怎样的一个划分,今天终于弄懂了,谢谢。

2、民间借贷的法律风险及其防范

发言嘉宾:任谷龙

嘉宾简介:安杰律师事务所合伙人

发言内容:

非常感谢廊仲的邀请,今天非常荣幸交流一下民间金融,我大概讲三个部分:第一是互联网民间借贷的内容;第二是民间借贷的风险与防范;第三是互联网借贷。民间借贷的定义,刚才陈律师介绍了最高院的最新司法解释对民间借贷做了一个非常好的综合性定义。现在有了最高院的司法解释这定义就已经很清楚了。民间借贷就是个人和个人之间,个人和企业之间,企业和企业之间都可以被认定为民间借贷,民间借贷的法律依据事实上我们可以把它分为三个阶段:一阶段是个人与个人之间的借贷关系;到1999年的时候最高院出了一份关于确认公民跟企业之间借贷行为效力的批复,我的理解从那个时候起个人与企业的借贷是被法律所允许的。但是同样的也设置了很多条件包括不能以借贷的名义进行非法集资,不能向社会公众进行集资。最新的突破是91日开始实施的民间借贷的司法解释里面第一次认可了企业之间为了生产经营进行的借贷是合法有效的,民间借贷要合法有效需要几个条件:一意思表示必须是真实的;二资金必须合法;三借贷的用途必须合法;不同的贷款用途有不同的贷款限制。四是利率;刚才陈律师也讲到,邢主任也分析的非常好。“24%36%”这两个界限。

第二部分我们来介绍一下民间借贷的防范与风险,这是我多年的职业经验归纳出来的。

第一个最核心的其实是资金风险,民间借贷最核心就是本金的安全,做到本金安全,我个人归纳一下有这几个方面,一个是不能完全追求高利贷,其实有一个很简单的判断,如果利率特别高的话,基本上风险就很大,最近几个月大家明显能感觉到市场利率在下降,包括一些P2P的平台它的收益率明显在下降,现在收益率超过百分之十的平台基本上是不多了,因为我也做了很多个平台的法律顾问,基本上经营的稍微稳健点的都是百分之七百分之六点多的,相对于银行的收益还是很高的。但是总的来说这个收益已经在往下走了,这种市场的环境下,有一个机构跟你说年收益率能达到百分之十五,那我个人觉得风险肯定是非常大的。因为从实业经济来看,现在没有哪个企业的利润能够达到百分之十以上。克强总理之前也说过他的调研结果基本上是百分之五左右,当然民间借贷包括P2P都是提供一些短期的,所以有一些企业愿意承担适当高一点的利率。第二个是借款人的信用,当然大家接触的民间借贷很多时候都是熟人之间的借贷,对于熟人之间比较了解的。如果在投一些互联网平台融资的话,那其实这个时候你对借款人的信用很难去了解,所以这时候大家要稍微谨慎一点,现在有一些好的平台它会对一些不同的借款人做一些信用的评级,包括支付宝里的“蚂蚁信用”的个人评分,一旦达到评分的认可程度这种借款人的信用相对来说比较合适的。第三个就是借款用途,如果是企业临时拆借的话,那是没有问题。如果有的企业借钱明显知道它是来做一些不正当的业务的话,那这种风险就是非常大的。第四个就是担保,不管怎样担保都是第二个还款来源,所以在做民间借贷的时候,尽可能的设置一些担保,这也是现在的P2P平台都提供担保,但不是平台本人提供担保,可能风险也很大。包括前段时间有个客户,他们还找了咱们河北最大的担保公司,结果担保公司现在也出问题了,所以担保很重要,但是担保在多大程度上能够保障资金安全事实上也是值得考虑与商榷的。

第二个风险就是合同风险,大家都知道民间借贷很多情况下都不签合同,或者说都是一些口头的约定,有一些是银行转账的凭条。从法律上来讲,合同法也都没有规定个人借贷、金融借贷上口头合同也是有效的,但从我们风险防范的角度,口头合同最大的问题就是证据很难保全,所以我们一般建议都尽量的采用书面上的形式,当然有很多时候我们觉得签一个合同很麻烦,不管怎么样,一些核心的条款,我们可以简化一下,但是有些核心的条款我们应该保留,包括期限、利率还有贷款用途等事项。现在很多网上都有一些监管合同的宝典,民间借贷里最简化可以用什么样的合同,有一些模版。

第三个还款风险、还款对象。这个可能比较有意思的是有一些案例,比如民间借贷中,您可能跟老公借的款,还钱还给老婆了,这个也有可能产生一些风险,到时候老公老婆会抗辩说您没有还钱。实际当中一些案件中总结出来的一些风险。

第四个是诉讼风险,这个可能是个人之间比较常见的,因为我们的民法通则中民事诉讼时效是两年,如果不及时追诉的话,过了时效,去法院就很难得到保护了。

最后一个是非法集资,刚刚陈律师也提到了,这方面包括国务院还有几大部委,每年都有些非法集资的报告,还有些特定的规定。企业之间的借贷,陈大律师讲的非常细,我也不多说了。

最后,我根据我的经验,我分析一下网络贷款、互联网金融,网络贷款,也是之前有10大部委,人民银行牵头的几大部委,出了一个互联网金融的指导意见,意见中对网络平台的意见有个明确的界定,包括两部分,一个是个体跟个体之间的借贷,一个是互联网公司成立的小贷公司进行的借贷,比较典型的是阿里旗下的支付宝,还有京东最近也在做,一些小贷公司给它平台的消费者提供的借贷。最典型的是网络个体之间的借贷,它的定义其实很有意思,个体我觉得在很大程度上可能也是认可了企业和企业之间的借贷。最近我们有好几个顾客也来问,互联网平台上投资人是企业,借款人也是企业是不是有问题,事实上从指导意见上来说,最高院的民间借贷的司法解释也是认可企业之间进行的借贷,我个人认为这个还是在合法的范围内。

那么P2P的经营模式其实会有很多很多种,按照我个人的总结,把它归纳为三类,但是如果大家有不同的标准来分的话,分类也是很多的,我个人是按照法律关系来分,分成三类。

第一类是最简单的直接的借贷,就是资金的需求方,企业或者个人,直接通过网络平台来发布信息,投资人、个人直接跟资金需求方签订合同,做个人借贷的大部分都采用这种模式,包括人人贷,还有些稍微正规点的借贷公司,可以看他们的合同里面,有很多贷款人是自然人,但是合同中不会列出自然人的信息,会列出他们的网络名称,但是通过信访可以查到这些人的信息的,这是最简单的个体与个体之间的借贷关系。

第二类比较常见的是一种债权转让,债权更多的是贷款债权,很多时候有的企业是通过个人借贷,有的企业放了一笔贷款,但是可能收不回来了,或者是它流动性出了点问题,它希望能够把这笔贷款转让出去,目前很多平台是采用这样的模式,因为这个有一个好处就是,完全个体对个体之间的借贷,时间匹配性比较差。比如,企业需要钱的时候,发布信息到网上,可能不能马上收到钱,中间会有一个时间差,那么如果通过这个贷款转让的方式能够解决这个时间差的问题,这也是为什么很多平台采用这种模式。

第三类模式叫应收账款,事实上应收账款也是一种债权转让,为什么现在大家讨论应收账款比较多,主要还是有不同的机构在合作,比如一些保底商还有一些融资租赁公司,大量优质的应收账款,这些保底商还有融资租赁公司事实上它去银行借贷,资金成本也很高,额度也有限,所以很多时候它愿意通过一些互联网平台把它手上持有的一些应收账款进行转让。这就是我自己观察总结出来的三种基本方式,当然如果您采用其他的方式来判断的话,可能会分为有担保、无担保,事实上可能新的目前的P2P基本几乎都是有担保,无担保的很少,除了个人金额很少的几千块钱的,可能是无担保的。大家判断个人借几千块钱这种不还的可能性很小。

第二个就是指导意见,指导意见对这个平台也做了一些原则性的规避,最典型的就是它约定必须是一个提供信息服务的中介,在任何情况下都不能提供信用支持,不能提供信用担保,事实上实践当中,我知道很多机构都有办法可以规避这一条,比如我们知道很多的这种平台,事实上它是大集团旗下设置的,集团旗下通过集团内部的另外一个担保公司提供担保,这种情况下是不是可以视为集团内部担保,至少从法律上来看,目前还没有一个明确法律认为这个也视为平台担保,但是我个人认为从风险控制来讲,事实上跟平台提供担保是没有区别的,因为它风险都集中在一个平台内部,没有分散出去,这是一个担保人无法提供信用支持的一个问题。

还有一个一直悬在P2P头上的一个问题就是非法集资,从目前的判断来看,只要出现了大规模的预期事件,出现了一定群体事件的影响的话,那么非法集资头上都是被套上去的,非法集资的标准是非常宽泛的,我自己代理的好几个企业,在有些地方没有出现事件,但有人举报,公安局就已经介入在调查,查看是否存在非法集资的可能性,但事实上目前我们了解的很多P2P平台,它在一定程度上介入P2P的噱头,在做金融业务,事实上它有大量的业务是通过线下做而不是通过线上做,我们了解很多,包括易信,它在全国各地都有网点,这样的网点这样的机构通常不是真正通过互联网来做的,都是通过线下,它以平台的名义跟企业签一个理财协议,其实出现风险,这个协议很可能就认定你是一个非法集资企业,虽然我们律师也会帮企业做一些措施上的修改,尽量说成我们是提供一个咨询顾问,我是帮您找一个相应的投资标的,我不经手钱,但实际上操作的时候签了协议以后,钱都会进入到平台那边单独设立的帐号,这种形成资金池的可能性非常大,一旦行成资金池,非法集资的可能性就非常大。

邢少华:感谢任律师,把我们带到了理论高度,更理智的看待民间借贷。下面有请张跃学给大家做分享。

张跃学:大家好,我的职业是律师,也在做典当行,现在在北大读EMBA,因为咱们在说新常态下的民间金融,国家现在在产业方面有个大的引导就是,李克强总理提出了大众创新万众创业,我从做典当行开始就一直和企业打交道,现在普遍的都是经济下停的压力都很大,企业的收益率都很低,包括房地产,以及相关的钢贸、水泥这些都是在做典当行的时候,这些传统的行业,我们都是不涉及的。现在说新常态,主要想分享国家对民间资本的导向,民间资本的流向是有变化的。我做典当行的时候基本上都是针对企业的短期融资,陈律师分享的时候我说过我们典当行的利息是很高的,每月最低在百分之三点二以上,企业以前是可以承受的,今年这类的企业我们做得很少,去年我刚在北大读EMBA的时候,那时候资金引导有点超度,但是今年的股票市场这样的震荡之后,民间的资本逐渐恢复了理性,大家都在寻找新的增长点,新的增长动力在逐步形成,我们在深圳前海,北京中关村,还有滨海新区,通过国家产业引导的配套资金,如果我们有一个亿的投资,给我们配置两个亿的资金引导,这时候对民间资本有很大的影响。现在民间资本高发的地带其实是在三、四线的城市,在河北的馆陶县,去年只要合作社一开业,拉一挂鞭炮,就有人去存钱,基本上都是从各个村里融的钱,支付给农户的钱是百分之二,他以百分之五放给房地产开发企业,但是今年四月份我去馆陶的时候基本拿利息都拿不到,这时候就涉及到非法集资,但是这些人不会把他们送到公安局,因为这样他们的本金和利息就都拿不到了,中间的连接人,这个人还不能出事,他把款放给合作社,大家逼他的时候,他说再逼他就上吊,真上了一次,这些农户还害怕了,四个人一组,每天陪着他。民营资本的泡沫破裂之后,反向来看督促大家对产业有个新的调整,原先做VC、做PE、做产业投资的基本都是在做产业结构,都是专业的管理机构在做,但是现在很多的个人,他的理财方式,也发生了变化,包括在滨海新区、深圳前海,进入到我们这里的资金,这个比民间金融稍微前端一点,他对产业政策可能会了解一点,所以说新常态下的民间资本的流向,可能我们现在最关注的就是我们律师事务所、典当行,我们在做股权众筹,和股权投资,包括股权架构这些,这些可能风险的担保物没有传统行业做的时候更具担保,有地,有厂房,有产品。我亲手经营典当行,而且我也是律师,07年的时候开始做风险的防控,但是这个风险防控一旦出现风险的时候,进入到司法,在想把这个钱拿回来,有的慢的在一年半的时间,我觉得民间资本的流向在新常态下可能慢慢的回归理性,更关注创新创业的项目,我们现在的律师事务所,单独列出来一块,弄了一个创业商学院,针对所有的创新创业的项目,给他们做资本的配属。

邢少华:下面请冯瑾瑜女士给大家讲什么是金融思维。

冯瑾瑜:感谢大家,简单讲一下什么是金融思维。我说三点,第一是什么是金融;第二是我们为什么要学金融;第三是学了金融,我们能干什么。第一点,什么是金融,我们做生意要从1块钱变到10块钱可能要5-10年的时间;做金融从1块钱变到10块钱再变到100块钱,可能只需要2-5年时间或者可能更短,这就是金融。第二点为什么我们现在要学金融,我可以明确的告诉大家,2012年是节点,12年之前是实业和地产时代,现在就是金融时代。我可以跟大家列出两个证据来,第一,温家宝总理的四万亿,我们很清楚,投到了实业和地产里,尤其是投到了地产里边,今年股市救市也前后几万亿,股市是资本市场,就是金融;第二,现在全球都关注着中国,关注着国庆大阅兵,关注着人民币汇率,8月中旬人民币汇率也快速贬了三个多点,这也是金融。很多人都说自己和金融没关系,金融和每个人都有关系,金融时代首先得懂金融,学金融,用金融;第三点,学了金融能干什么,很多人都说能干什么得听国家的,得跟党走,现在国家正在建立多层次的资本市场体系,就是鼓励大家做股权投融资,那什么是多层次资本市场,沪深股市,新三板,各地的股权交易所,很多企业家只要愿意上市,就可以根据自己企业的类型,选择上不同的市,只要上了市,有资本运作平台,就能够进入股权投融资。什么是金融思维,金融思维什么最重要?时间最重要,金融思维和实业思维最大的差异是什么,最大的差异是企业家决定干什么,第一是干什么事,第二是什么时间干,至于怎么干就要找专业的金融团队来做,尤其是找优秀的律师团队保驾护航。作为普通老百姓金融思维是什么,金融思维就是增值保值,要增值保值首先得去投资,去投资得有风险意识,风险意识第一得懂法律,第二就要有常识。法律意识首先要知道你的项目是不是合法,其次法律会在多大程度上保护你的投资行为,我们在做重大投资之前,首先你要清楚,要干什么。离谱的收益率多数是骗人的。

邢少华:下面有请杨福新老师给大家分享。

杨福新:今天讲的主要是民间融资的法律风险,我也很感兴趣,跟大家分享一点就是站在财税的角度讲融资的问题,大家都是做律师的,在这过程中对财税不是很精通,作为企业融资讲,一般涉及到民间借贷方面。企业和个人方面都会有一个扣税的风险,企业支付利息过程中,如果是支付个人的,应该扣20%的利息税,如果没有扣,就应该处理应扣未扣税款的50%以上3倍以下的罚款,同时税务机关可以根据规定限期补扣补缴;涉及到个人之间的借贷,现在在法律审的的过程中只是涉及到本金和利息的问题,但没有涉税的问题,但有人举报你如果属于经济性的问题,也应该有20%的利息税,银行的利息现在免税,银行业务中,居民的储存利息是免税的,个人和企业之间这些是不免税的,所以有相关的法律风险,同时作为企业在支付利息过程中,比如企业跟企业之间的借款,合同约定不管多少,但是在所得税前扣除的利息标应该超过同期同类的贷款利率,同时还得看企业之间有没有关联关系。

邢少华:下面有请徐宝旺律师给大家分享。

3、企业融资渠道分析

发言嘉宾:徐宝旺

嘉宾简介:河北李景玉律师事务所 执业律师

发言内容:

我是徐宝旺,河北李景玉律师事务所律师,很高兴今天站在这里跟大家一起分享企业融资的话题,同时非常感谢廊坊仲裁委员会给我这个机会能跟大家认识。先引入一个案例,酒仙网大家应该都知道,是一家专营酒销售的网站,2011年该公司的估值8000多万元,但到20157月最近一轮的融资后,该公司最新估值65亿元。那么酒仙网是怎么在四年的时间里,由市值不足一亿元发展到65亿元?

原因是酒仙网经过7轮的股权融资,公司获得了大量的发展资金。

分别是:

2011年上半年广东粤强集团注资1500

2011下半年红杉资本、东方富海共同投资8000

2012下半年沃衍资本、华兴资本共同投资1.1亿元

2013年底沃衍资本、东方富海追加1.65亿元

2014年初由红杉资本续投、单仁资讯及多名个人投资者投资的2.6亿E轮融资

2014年下半年国开金融及其他联合投资人3亿元F轮融资

2015年刚刚由民享财富领投的5亿元的G轮融资。

经过上述的融资,公司获得资金共计14.3亿元,这对公司发展来说是好机会,但对控股股东个人来说又会怎样?

查看公司的相关数据:我们发现公司整体估值迅速增长的同时,公司股权变得相对的分散,公司控股股东郝鸿峰的持股比例从89%,降到了34.67%,虽仍为公司的大股东,但绝对控股的地位已经消失。

但计算一下大股东个人的财富2011年:8000*89%=7120万,2015年:65亿*34.67%=22.5355亿,4年的时间财富增值31.65倍。

在酒仙网获得巨额发展资金的同时,公司股东个人的财富迅速增值,这得益于公司和股东选择了正确的融资方式。

企业在发展过程中可供选择的融资方式有哪些?各种方式的优缺点是什么?在选择融资方式时需要注意哪些?

企业面临的困境,可供选择的融资方式,各种融资方式优缺点,选择融资方式注意事项,企业发展中遇到的主要问题主要是两种,一方面是资金,一方面是人才。

公司进行融资有两种途径,第一是股权融资,股权融资是指企业的股东愿意让出部分企业所有权,通过企业增资的方式引进新的股东的融资方式。另外一种是债权融资,债权融资是有偿使用企业外部资金的一种融资方式。包括:银行贷款、银行短期融资(票据、应收账款、信用证等)、企业短期融资券、企业债券。

股权融资分为两部分,第一是公开市场发售,公开市场发售就是通过股票市场向公众投资者发行企业的股票来募集资金,包括我们常说的企业的上市、上市企业的增发和配股都是利用公开市场进行股权融资的具体形式。第二是私募发售,是指企业自行寻找特定的投资人,吸引其通过增资入股企业的融资方式。

企业常用的债权融资,企业最首选的就是银行借款,短期的借款可能会选择民间融资,相对而言他的成本太高,第三个就是企业债券,它可以分为公司债券和中小企业私募债券,现在廊坊比较大的地产公司荣盛发行了一笔18亿的公司债券,利率应该是5点多,比银行贷款还低,这也是企业可以选择的一种融资方式。

融资方式的优缺点,如果选择股权融资可以完善公司法人制结构,因为引入了新的投资者,当做一些重大的决定重大对外投资,必须经过相应的董事会和股东会通过,可以建立健全公司的法人治理结构,在某种程度上减少公司的经营风险,第二个就是无需偿还资金及利息,他的缺点就是容易稀释控股权,举个例子甲公司注册资本1000万元, A股东出资800万,B股东出资200万。现甲公司向C增发500万,增资后大股东持股比例由80%,降至53.3%

债权融资的成本较低、融资的速度也较快,第二个好处就是合理避税,但是有一点缺点就是企业必须支付利息,并且债务到期时须归还本金。

    下面谈一下进行融资需要进行哪些事情?

1、股权融资额过量时,导致控制权丧失。

    公司进行股权融资,引入新的投资者后,大股东的持股比例会被稀释,当新进入资金的量过大时,公司的控制权会被其他股东取得,从而影响控股股东的地位。举个例子,1998年,吴长江出资45万元,杜刚、胡永宏各出资27.5万元,创立雷士照明。吴长江与两位公司发起人对公司经营发生分歧,接受了毛区健丽以994万美元入股雷士,占股30%。雷士引入软银赛富,后软银赛富已成雷士照明第一大股东,股份比例为30.73%,超过吴长江29.33%的持股份额。董事局改选,选举软银赛富的阎焱为董事长。

2、私募股权融资时,谨慎对待对赌协议。

对赌协议就是投资方与融资方在达成融资协议时,对于未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现,融资方则行使一种权利。所以,对赌协议实际上就是期权的一种形式。

在企业引入私募股权投资时,投资者为了确保自身未来的利益,往往要求控股股东与自身签订对赌协议。

案例一、太子奶对赌(太子奶曾于1997年底以88888888元夺得中央电视台日用消费品的标王)

12007年初,为解资金困境和尽快实现上市,太子奶集团更名为“中国太子奶(开曼)控股有限公司”,引进英联、摩根士丹利、高盛等风险投资7300万美元,占离岸合资公司30%股权,其中,英联出资4000万美元,摩根1800万美元,高盛1500万美元。

(2)同时,双方还签了一份对赌协议:在收到7300万美元注资后的前3年,如果太子奶集团业绩增长超过50%,就可调整(降低)对方股权;如完不成30%的业绩增长,三大投行再注资4.5亿元,李途纯交出所持的61.6%股权,太子奶集团创办人李途纯将会失去控股权。       

3)李途纯被迫提前履行对赌协议,将自己持有的股权全部出让(名誉董事长)。

案例二、俏江南对赌

12008年鼎晖创投向俏江南注入了2亿元人民币,占股权的10.526%,以张兰为法定代表人的上海俏江南投资有限公司一家独大,占股85.658%。同时双方签订对赌协议:如果非鼎晖方面原因,造成俏江南无法在2012年年底上市,张兰有义务将鼎晖创投持有的股权以高昂的价格进行回购。

2)随后北京俏江南改制为股份公司,正式向A股发起冲刺,但不幸遭遇创业板整肃,20121月,证监会做出了终止审查俏江南的决定。

3)后俏江南转战香港联交所,但由于“限公消费”政策的出台,令高端餐饮市场一蹶不振,俏江南业绩持续下滑,直接令上市遥遥无期。

4)甜蜜生活美食集团以3亿美元购买张兰持有俏江南69%的股权。

5)后张兰退出俏江南董事局

债权融资时,注意资产负债率

分众传媒私有化(过桥资金14亿美元)

1、分众传媒原为在美国上市企业,市盈率15,国内传媒行业的市盈率为88,分众传媒母公司为完成私有化,向金融机构融资了14亿美元的过桥贷款。偿还资金的唯一来源就是上市,由上市公司其他的股东购买该部分股份

2、为实现上市融资,分众传媒欲借壳A股上市公司宏达新材,但宏达新材实际控制人朱德洪涉嫌违规,证监会决定对公司及朱德洪予以立案调查。

3、为实现尽快上市并融资偿还14亿美元的过桥资金,分众传媒转而借壳A股上市公司七喜控股。(输不起的借壳)

本例中,分众传媒借壳14亿美元为过桥资金,如母公司短期内不能筹集大量资金归还该贷款,则母公司会支付大额的利息费用同时对公司的经营及分众传媒上市造成严重不利影响。

私募股权融资时,投资者一般会要求企业及大股东签订对赌协议,在签订时企业重点关注以下事项:

1、财务业绩要求

因为业绩是公司估值的直接依据,被投公司想获得高估值,就必须以高业绩作为保障,通常是以“净利润”作为对赌标的。该业绩对企业来说往往是非常苛刻的,如企业完不成业绩,往往会涉及进行业绩赔偿。

方式通常有两种,一种是赔股份,另一种是赔钱,后者较为普遍。

2、股权退出要求

为了保证在未来退出时的便利,对投资者通常会要求企业在未来34年能够成功上市,如不能上市,则控股股东必须以一个较高的价格进行股份的回购。

3、除此之外签订对赌时还会对公司股权的转让、引进新投资者、反稀释、优先分红权、优先购股权,违约责任作出严格要求。

4、从实务角度谈民间金融常遇法律风险

发言嘉宾:邢少华

嘉宾简介:河北商宇律师事务所主任,廊坊仲裁委员会仲裁员

发言内容:

我给大家讲一个故事,这个是我们去年从事的一个案例,跟融资是有关系的。有一个企业是从廊坊下县到廊坊,来廊坊的时候是我做的股权转让,收购了另一家企业。当时给我最大的印象是,这个企业家给我讲了几个概念,他说做企业第一要借钱,第二要借市,第三要借力,这个企业家的胸怀和格局给了我很大的启示,所以我也问他怎么借市,怎么借力,怎么借钱,中间沟通的比较好,在十年前我记得有这么一家银行,要给他放贷,基本要提前三到五天预约,整个人的状态就是让人觉得这是一个成功的企业家。他曾经跟我谈过合作,我也考虑过,一个由于价格没有达到一致,还有一个是由于我有一次去他的企业,在他的企业门前我发现了有两块石头,一块石头写着“唯我独尊”,一块石头写着“王者风范”,当我看到这两块石头的时候,我的内心就告诉我,这种人还有规则可言吗?如果合作下去,律师在他的心目中是什么地位,律师的建议会得到什么样的接受度,所以当时这个合作我就犹豫了,最后也没有合作。在前年的时候这个企业的大概融资额度在四个亿,他本身做的是一个贸易公司,他的融资投资了一个很大的农场,还投资了一个玻璃厂,还投资了一个玉石厂,他整个融资投入了一个他不熟悉的领域。有一次他在北京的一家银行贷款的时候,(他以前贷款银行对他的审核不是这么严,他贷款很容易,)叫保理贷款,保理贷款是拿你的外欠账打包做抵押,银行给你放贷。当时那家银行换了一个信贷部主任,他说这家企业外边欠了那么多外债,为什么还找银行融资,这个融资毕竟还是有利息的,然后拿起电话就给债权人打电话,说你们欠那家企业钱吗?他们说欠,但是不欠那么多,又问另一家企业说你们欠那家企业钱吗?另一家说不欠。这家银行什么声色都不动,收了他大概两千万的贷,之后不再放贷,他整个链条的其他银行也是纷纷到期,当时的银行贷款很多人也是凭关系贷款的,如果银行的贷款还不上,那么银行很多人就会受到牵扯,于是他又开始民间借贷,最高的时候利息是15,那么他的本金会在多长时间就会持平,而且那些小贷公司让他写什么就写什么,让他提供什么就提供什么,那时候只要给他钱,就一切条件都可以答应,这样他从民间借贷大概借了七千万,整个后期银行不放贷了,小贷也还不上了,所有的债权人都开始上门了,有的是起诉,把他的产品都封了,有的坐到他家,他的两个闺女都躲到派出所过日子,当债权人拿不到钱的时候就把他放到公安局经侦,经侦支队给他列了六、七个罪名,最后的是非法经营罪,后来也是取保候审了。他还有一家超市,供应商曾经大规模的上访,堵在市政府门口,还断了一次道,最后政府出面协调了一部分资金。我觉得这个企业经营的风险其实有很多种,我自己把这个案例写了一份材料,他的第一个风险是一个人当他的贪欲过多的时候就会失去理智,第二个风险是如果他做他最擅长的行业,我觉得会很轻松,他的利润率也是非常高的,第三个风险是当他遇到危机的时候,我当时想给他出主意,银行的钱揪着不还,银行的钱都有抵押,一步步的实现不会造成太大的洞,这种危机的时候,他没有处理好,他原来的状态找不到了,他的微信头像是用自己画的一个图片,很虚,那个微信名叫哎,我觉得这时候在座的朋友,给企业家做禁言的时候就是说首先是做人,其次是做事,最后是应该会应对危机。

三、沙发座谈

邢少华:下面进行沙发座谈,今天的嘉宾是任谷龙律师,市政府金融办孟锦云科长,兴业银行梁杰科长,徐宝旺律师,郜志新律师,有请各位入座。

梁杰:大家好!我是兴业银行廊坊分行贸易金融部的梁杰,今天参会的大部分是律师,还有企业。尤其是做民间融资这一块,给我的最大的感觉是,金融本身就是现代经济的核心,今年的第一个会就是全省的金融会,因此在现代的形势下,尤其是经济进入新常态的形势下,作为律师更应该有这种金融意识,我们大家现在已经进入一个金融时代,在新的常态下,要求我们的律师,我们的企业具有金融的理念,我本身从92年参加工作就在中国银行,2009年到了兴业银行,跟我们今天分享的主题民间金融正好是相对应的,我们是属于国家的金融,因为民间金融的发展,是与我们的国家跟整个金融市场不完善有关系,在欧美的一些发达国家,民间金融非常少,因为他们本身的金融市场已经发展的很完善了,所以在我们国家的现阶段,这种民间金融也是适应现实社会的需求,所以民间金融既要往前走,要走好,在发展的同时既要防范法律方面的风险又要防范经营民间金融过程中的经营风险。今天很荣幸认识大家,感谢仲裁委举办这个活动。谢谢大家!

邢少华:梁主任,我有两个问题,第一个:刚才陈律师问了一个问题,我现在也没有答案,就是我有贷款,想提前还贷,有什么说法?

梁杰:向银行提前还贷,对银行来讲,如果是信誉好的客户,我们当然希望他不要提前还,如果是出现金融风险的,就希望他早点还。我们在办理房贷的时候,有的银行就规定:如果贷款不足一年,你提前还贷,就需要支付违约金。这就说明房贷在银行的眼中是优质的金融资产。以上就是我的理解。

邢少华:第二个问题就是银行的合同,比如说评估费,还有一些别的费用必须由客户承担;还有诉讼、管辖权等问题,最近我看很多都在查霸王条款或者格式条款等问题,这些到底算不算格式条款呢?

梁杰:实际上现在金融中银行的地位在逐渐下降,以前国家出于对银行的保护,对银行比较容忍,但是从现在来看,无论从全国律协还是消费者协会等其他方面,银行这块逐渐的在走向弱势群体,所以合同会逐渐的走向平衡,包括我们现在做抵押,其中抵押登记的费用都是规定由银行来出,以前贷款,谁是借款人就是谁出。这也得益于我们的律师勇敢的向银行发起挑战,我相信以后会越来越向有利于消费者和银行的公平方向发展。

郜志新:我想讲这么几点:第一,我们国家整个的企业对金融的依赖都很高,大的企业负债率都达到了70%以上,一般国际上有一些警戒线是60%多,这已经就非常危险了。现在对金融的依赖程度越高,老板的风险就越大。西方国家的上市公司一般在20%--25%左右,大部分都为资本融资,债券融资的比例很少,所以都是银行求着上市公司贷款。而我们中国的企业恰好相反,资本融资比例少,债券融资比例大,所以企业的利润都被债券融资残食掉了。我不明白为什么中国钱多,同时利息也那么高?也不明白为什么钱能值那么多的价值?有钱人很多,但是为什么利息那么高,这是不正常的,我想了很久,可能是因为通货膨胀,物价上涨,所以导致利息那么高,利息高对实体经济的伤害就会很大。正常西方国家的利息都是很低的,一般为3%--4%。今年我国的利息是24%,我觉得就很不正常。我的分析就是:一、对金融的依赖要往下降;二、财权人和债务人的游戏、财权人和债务人的博弈;我们可以在其中总结出许多规则,正向、反向都有规则,就看债权人怎么去选择,最终输的还是债务人。国家前几年的4万亿贷款,有一批的老板富了起来。我当时在当律师,当了很多企业的法律顾问。很多企业逃债,公司注销,然后欠的钱就不还了,然后有一批人就发了财,然后成了博弈中的成功者。民间融资也是一样,那么高的利息,最后本金都有可能没有。所以财权人和债务人的游戏,我们从法律者的角度来看,不能只从资产的角度看,还应该从现金流、业务是否赚钱等角度来看能否支撑,如果发现不能支撑,就赶快改变游戏规则;我们还需要看我们是代表债权人或者债务人来玩这个游戏。我今天就分享这两点。

徐宝旺:我是做律师的,关于民间金融,我首先比较关注的是风险这一块,金融本身的风险就很大,一个企业从它原始资本积累可能需要很长时间,少则几年,多则十几、二十年,但是如果他运用金融利率不好的话,一到两年就要分崩离析。所以选择金融,包括民间金融、民间借贷等,还是要先关注它的风险,如果对于你不了解的一些事情,尤其是金融的一些创新的产品,还是应该先了解清楚以后再涉入。第二,未来债权融资是会下降的,股权融资一定是会上升的,在座的律师如果对股权感兴趣的话可以多研究。企业如果资产的负债率比较高,也可以考虑进行股权融资,引进一些外部的投资者,调整一下资产结构。谢谢大家。

孟锦云:随着近几年大家的温饱问题的解决,手里都有一些闲置的资金以后,老百姓开始进行投资,我觉得总共四点:第一,大家都有一个从众的心理,现在高额回报投资的渠道,如果存在着侥幸的心理去做投资,最后会出现了好几种情况,有的小买卖亏了,有的赚了钱了等等。第二,就是目前国内投资渠道比较窄的问题。第三,是指导性问题,老百姓有钱以后做一些理财,缺乏一些理财师去指导他们怎么去理财。第四就是我们在坐的律师给老百姓投资保护的问题。谢谢大家。

 任谷龙:我就刚才的话题再讲几句,刚才几位都讲的非常好,中国金融有一个很大市场,也是目前中国经济的核心血液。根据我个人的经验,我以前在香港做了很多年的金融业务。香港金融业务基本都是比较大的金融机构,业务给人的感觉都比较高端,但其实都很简单,因为大的机构都是有流程化的东西,所以就不像国内。国内金融有很多液态发展,给人的感觉是欣欣向荣的,尤其是民间金融这一块;我在香港基本没有做过民间金融,为什么香港没有民间金融?一是因为金融市场发达,二是香港的法律对民间的消费者保护非常有利,尤其是对个人的保护。像刚才说的提前还款、还贷,香港的个人是可以随时随地还款的,如果合同里有必须经过放贷人同意的话,这个条款就是无效的,而且也是禁止追债机构去追债的,这应该也是香港自身发展归纳出来的。6070年代香港放高利贷的人也很多,也出现过很多群体性事件,基于这些经验总结出来的,所以从目前来看对消费者个人的保护是非常有力的,基本上律师介入民间机构的业务是没有的。我们做的都是一些大的机构、企业之间的借贷,对企业做某些借贷也是有一定的限制。国内目前还是处于香港6070年代的金融时期——刚刚新兴的阶段,目前来说国内的金融市场发展还是很有潜力的。从我自己的观察,因为我在国内代理的银行也相对要多一点,所以对银行也有一点了解,而且我自己也在外资银行做过几年,坦白来说,银行确实是一个弱势群体。事实上为什么过去几年银行的利息和收益那么高,我个人观察,银行是会有一个逆生长周期的,就是说可能会根据经济的增速有一个相反的过程,一旦经济不好,尤其像今年,我个人认为银行的利润也会非常的低,负数也有可能,但是如果说按照他过去两年没有获得那么高的利润的话,就很难应对经济下行危机的,比如一个银行在经济状况好的时候,利润也是8%,一旦经济下降的话,银行倒闭的可能性也就非常非常大,所以它需要前期经济好的时候有一些高的收益率支撑,这是我对银行的一些观察。

最后我讲一下我对民间金融的一些浅显的认识;民间金融未来发展方向:从国外的经验来看,很多金融机构、很小的企业间的借贷,不可能长期的坚持下去。以美国为例,美国有很多的民间借贷,一些小的金融机构如果发展起来的话,都会被监管,做成大的金融机构,比如KTR、黑石。这两个一开始在国内都不是受监管的,是中介机构,都是做一些PEVC的中介起来的,做大以后,他们就形成了可以跟华尔街的一些大的投资行相抗衡的一股力量。所以我觉得国内的金融其实还是很有前途的,未来的发展我觉得也是往好的方向去发展,做大做实;而且还有一个趋势就是轻资产化的一个业务,银行越来越重视中介业务,做中介以及投资顾问来赚钱,而不是放贷来赚钱,因为放贷的风险还是很大的,所以我个人认为未来银行的发展是轻资产化,专注与金融顾问的角色,谢谢!

邢少华:我再做一些分享,在跟银行打交道的过程中,我发现,其实所谓的融资也好,金融也好,都是债权人和债务人之间的游戏,那么银行到底是弱势群体还是强势群体?不同人有不同看法。我在前年专注与银行的几个业务,第一个业务就是大额售贷,随着经济形式的下滑,银行放不放贷都难受。我认识的很多放贷人,天天睡不着觉,每天都在想放贷又到期了,我应该怎么去催促一下...所以关于大额售贷的过程中,我也知道银行涉及到人员的处置、绩效的管理甚至涉及到很多问题。对这个游戏规则怎么调整到一个平衡。我们做的第二块银行业务是危机处理,我曾经跟很多人谈过,中国这个时代,每个人都缺乏安全感。无论从哪个角度说,人们为什么不幸福,就是没有安全感。游戏规则下来以后不知道结果,包括大家以前关注的医闹,现在银行闹也有,我们已经处理了好几起了,无论有没有理由,先去银行闹,不管是内部还是外部,银行都要花出很多时间、很多经历去面对,这个也是银行很无奈的一个问题。还有一个就是所谓的霸王条款,该怎么样去处置。在CCTV2上有很多纪录片,其中有一个记录片是《华尔街》,它讲述了金融发展的发展史,回过头来看中国正是从混乱阶段向清晰阶段的一个过度,这个信息还是有用的。第三个就是作为我们在座的人员,我们律师就这样的情况要怎么做?我们要记住其中最主要的一点——风险,记住这点就不用手忙脚乱了。

邢少华:再次感谢大家的到来,我们保证后续的活动一场比一场更精彩!

其他参会嘉宾还有:我会部分仲裁员、律师、企业法务工作人员、等50余人。

因篇幅原因,其他发言暂未刊载,敬请谅解。

资料整理:李伟、杨宝磊、邢馨月、杨廷、林丽莎

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