活动资料

廊仲发展报告


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20141212


公司仲裁实务及经验分享会



 

声   明

 

一、本资料系廊仲发展圆桌会议录音资料整理为书面文本,本资料内容仅代表作者本人的观点,不代表本会的观点和看法。

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协力仲裁发展,共创城市品牌

——廊仲发展圆桌会议简介

 

    一、会议概况

    圆桌会议的实质是共邀法律界、政界、商界、学术界、新闻界等各界杰出专业人士,搭建发布新见地、分享新理念的平台,撞击思想、发布信息、沟通情感,与我们协力仲裁发展,共创城市品牌。 

    二、举办目的

    密切联系各个行业、各个领域的发展实际,搭建长效沟通研讨平台,交流发展思路、企业规划、工作经验,互相学习、共同成长。

    三、会议组织

    主办单位:廊坊仲裁委员会,并且根据不同的会议主题邀请相关政府部门、司法监督机关、行业协会、企事业单位(包括合伙组织)、金融机构等共同举办。

    四、参会人员

    本会议将汇集廊坊各界人士,阐述、交流关于法律、仲裁、管理等各行业的新见地、新思想、新问题。不论年龄、职业、学历、性别、背景,只要您有想法,敢于表达,喜欢分享,请积极报名,我们期待着您。

    五、公益性

旨在汇集各界人士(包括年轻人、学生)参与,得到知识和经验的共享,所有演讲嘉宾均义务免费提供演讲,所有场地均由主办单位免费提供,不向参会人员收取任何费用。

 

详情请登录廊坊仲裁委员会官方网站查看。

 

 

协力仲裁发展 共创城市品牌

——“廊仲发展圆桌会议”(第七期)

 

时    间:2014年12月12日

地    点:廊坊万达嘉华酒店

主办单位:廊坊仲裁委员会

本期主题:公司仲裁实务及经验分享会

关 键 词:法务  企业  仲裁  交流

会务秘书:李非、杨宝磊、邢馨月、杨廷

会议主持:张凯——荣盛房地产发展股份有限公司法律顾问

主要内容:

公司是现代市场中最活跃的经济主体,廊坊仲裁委员会一直致力于关注公司争议解决中产生的新趋势、新问题,进一步推动公司在决策、管理、经营等各个环节建立健全法律风险防范机制,以全面提升设计争议解决方案和控制争议解决过程的能力。

此次会议旨在搭建各公司间沟通与交流平台,促进公司间人际共享,解决公司法律风险管理实践中遇到的问题和难点,分享仲裁经验,共同探讨完善多元化争端解决机制。

    话题一:廊仲的发展

发言:程文——廊坊仲裁委员会秘书长

话题二:企业运行中的纠纷多样化与争端化解方式的多元化

1、发言:裴克炜——原中国建筑工程总公司法律部助理总经理,现北京市鑫诺律师事务所合伙人律师

    2、发言:巨天鸣——中建一局集团建设发展有限公司法律事务部经理

    3、发言:彭立松——上海市锦天城(北京)律师事务所彭立松老师 

    4、沙发座谈

分享嘉宾

孙积禄——外交学院国际法系教授

裴克炜——原中国建筑工程总公司法律部助理总经理,现北京市鑫诺律师事务所合伙人律师

彭立松——上海市锦天城(北京)律师事务所彭立松老师

     张凯——荣盛房地产发展股份有限公司法律顾问

    话题三:廊仲与企业共发展

1、发言:王瑾——中国移动通信集团河北有限公司廊坊分公司、廊坊新世界房地产开发有限公司、廊坊市国土土地开发建设投资有限公司法律顾问

2、本话题分享:

分享嘉宾:

苗  曲——廊坊仲裁委员会仲裁员

张  燚——华夏幸福基业华夏幸福基业股份有限公司法人事务部高级经理

刘光亮——中国移动通信集团河北有限公司廊坊分公司法务总监

刘剑锋——富智康精密电子(廊坊)有限公司

李连伟——廊坊立邦漆涂料有限公司法务经理

     靳永收——中国石油天然气管道局

王常建——中太恒投资控股集团有限公司法规办公室主任  


查看往期活动报告,请登录仲裁委网站“活动资料”浏览。

 

话题一:廊仲的发展

发言嘉宾:程文

嘉宾简介:廊坊仲裁委员会秘书长

发言内容:

尊敬的各位专家、仲裁委的老朋友、新朋友:

大家好!欢迎大家参加廊仲的活动。

在此特别感谢孙积禄教授、裴克炜老师、巨天鸣老师和彭立松老师,在百忙中从北京赶来为我们传经送宝。

感谢张凯主任、王瑾律师为本次活动的精心准备。

廊仲的圆桌会议到今天已经是第七期,仲裁委的每次活动我们的会务秘书都带着“如初见”的美好期待认真的筹备,当然,对每次仲裁委与大家见面的机会更是加倍珍惜。

所以在主题开始前,希望通过我将2014年仲裁委的工作开展情况做一简单介绍:

廊坊仲裁委员会于2012年5月31日批准成立,2013年1月14日正式挂牌受理案件,始终坚守“平心持正 容德致公”的仲裁信仰,秉承沉稳、理智、效率的案件管理理念,努力实现独立、公正、高效地化解平等主体之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷的独立非盈利公共机构。

    廊坊仲裁委员会正式受理案件已近2年时间,处理案件持续增加,从2013年1月至今,共处理案件39件,其中2014年到目前为止,共处理案件31件,相比2013年的8件案件,增长23件。总标额为77166.68万元,2014年75539.92万元,比2013年的1626.75万元,增长73913.17万元。

案件的处理,让我们深深感受到,仲裁具有法律所缺少的所有优点,法律延迟的地方,它却迅捷;法律昂贵的地方,它却低廉;法律复杂的地方,它却简单。

仲裁优势的实现,全得益于我们的仲裁员。

廊坊仲裁委员会的仲裁员来自国内以及国外各个行业的权威人士。截止到目前为止第一届仲裁委员会共聘任仲裁员115名。

从仲裁员学历学位分布看,博士13人、硕士53人、学士44人,其他5人。

从仲裁员专业分布看,从事法律与经济贸易教学研究工作的仲裁员12人,从事经济贸易工作的仲裁员25人,从事律师工作的仲裁员50人,曾任审判员的仲裁员5人,从事其他法律事务工作的仲裁员23人。

从仲裁员国籍看:中国大陆113人、外籍2人。

今年新申请加入我会仲裁员8人,待提交仲裁委员会会议审议通过后发放聘书。

为了方便大家更直观感知。我再简单介绍一下廊仲的仲裁案件管理中的几个点的内容:

一、规则

廊坊仲裁委员会的仲裁规则是以北京仲裁委员会仲裁规则为蓝本修改而成。并且已经开始仲裁规则修改的尝试。

    争议金额超过100万元的,适用普通程序,反之,适用简易程序;

    当然也有例外: 争议金额超过100万元,双方当事人约定或者同意的,可适用简易程序(仲裁费用予以减收)。 争议金额不超过100万元,双方当事人约定或者同意的,可适用普通程序(仲裁费用将会增加)。

    在此,我们也在进行快速仲裁案件管理的尝试,并努力保证案件程序的安全性。

二、仲裁协议

通过仲裁协议在合同中或者是书面形式以外的传真、电邮等电子数据交换中订立约定,将已经发生或可能发生的争议提交廊坊仲裁委员会。

仲裁协议是仲裁委受理案件、仲裁庭仲裁案件的权利赋予,我们也在尝试着制定多种示范条款的尝试。

三、收费  

廊坊仲裁委员会的收费主要由案件处理费和案件受理费组成。

同法院的诉讼费用相比:小标的(尤指争议标的在5万元以下的案件)案件的仲裁费比诉讼费稍高;但是大标的(尤指争议标的在两百万元以上的案件)案件的仲裁费比诉讼费要低。

四、仲裁员报酬

    仲裁庭报酬(指仲裁庭全体成员的报酬)

以实际收取的仲裁费税后净额为基数按比例提取,提取比例如下。

在确定仲裁庭报酬时,本会将考虑仲裁庭的勤勉、花费的时间、进行程序的速度和案件争议金额与复杂程度等因素。如果案件工作量明显多于或少于正常情况,本会将对上述比例进行调整。

仲裁庭报酬将随本会收费办法的修订而调整。随着本会事业的发展,仲裁庭报酬在仲裁收费中的比例不断提高。

    五、得到司法机关的全面的支持

我会在成立之初就得到了市中级人民法院的全面支持。市中级人民法院于2013年4月28日制定廊中法﹝2013﹞59号文件《关于审理民商事仲裁案件若干问题的规定》下发全市各级法院,通过此文件的下发,对仲裁程序的管理提供了强有力的保证。

该规定在充分尊重和维护仲裁制度特有规律的前提下,明确了“确认仲裁协议效力”、“申请撤销仲裁裁决”、“仲裁裁决不予执行”等具体工作由中级法院立案庭负责。并就仲裁协议效力的确认、仲裁案件财产保全、证据保全等方面作了具体规定。通过上述工作,不但增进了与中级法院之间的相互了解,更为仲裁工作的进一步开展营造了良好的司法环境。 

六、推广交流与活动

除了案件的管理,仲裁委与政府、司法等部门建立了良好的沟通协调关系,与廊坊市律师协会、市工商联合会,各知名律师事务所以及国内外的仲裁机构不断交流与合作,并投入了大量的精力关注仲裁的专业性领域的研究和探索:

(一)协助市政府及有关部门制定、下发相关文件,推行仲裁法律制度

2013年3月7日,廊坊市人民政府下发﹝2013﹞10号《关于全面推行仲裁法律制度的通知》。

市法制办、市工商联于2013年4月16日联合下发廊政法办﹝2013﹞6号《关于在全市非公有制企业推行仲裁法律制度的通知》。

    市法制办、金融办、商务局、银监会于2013年4月19日联合下发廊政法办﹝2013﹞7号《关于全面推行仲裁法律制度的通知》

市司法局、市法制办于2013年4月18日联合下发了廊政法办﹝2013﹞8号《关于律师积极参与仲裁工作的指导意见》。

(二)2013年,我会与中国人民银行廊坊市中心支行就加强金融消费权益保护工作,建立运用仲裁方式解决金融消费纠纷长效工作机制签署了《关于加强金融消费权益保护工作合作框架协议》。

 (三)培训

    2012年11月邀请北京仲裁委员会王红松副主任为第一届仲裁员培训讲课。

2013年4月组织市金融办、人民银行、银监局、商务局、市法制办、市工商联、市律师协会。邀请清华大学法学院教授,博士生导师,中国国际法学会理事,中国国际经济法研究会副会长,北京仲裁委员会副主任,中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员车丕照教授;中国银监会法规部陈胜处长;北京市大成律师事务所合伙人李云丽律师,为我市各银行业、证券业、保险业金融机构人员,各小额贷款公司、担保公司、拍卖行、典当行非金融机构人员,工商联各有关会员单位,廊坊仲裁委员会全体仲裁员及全市律师培训讲课。

2014年7月邀请,全国律协建设工程与房地产专业委员会主任;中房协副主任;中价协常务理事、上海市建纬律师事务所主任朱树英老师,就《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》以及转包,违法分包等违法行为认定有法律问题的专题讲座。

(四)交流

2013年,我们还举办了“仲裁委机构建设暨商事仲裁发展研讨会”,特别邀请英国御用大律师,英国皇家仲裁协会仲裁员Robert  Rhodes QC(罗伯特罗兹)先生,就国际仲裁发展的现状与趋势进行了介绍。

同年,新西兰律师考察团与河北省律师协会涉外委员会成员拜访我会并召开“多元化纠纷解决机制暨国际商事仲裁发展与应用研讨会”。

    2013年、2014年衡水仲裁委员会两次拜访我会;

    2014年初我会赴武汉仲裁委进行交流学习。年中,新加坡国际仲裁中心中国区副主任索菲亚冯璞女士拜访我会。

2013年、2014年两次应邀参加全国仲裁法学研究会年会。

2014年11月我会第一次正式应邀参加在常州举行的全国仲裁工作年会。

(五)开展多形式的小型座谈和分享会——廊仲发展圆桌会议

仲裁委一直注重广泛征求各界意见,在总结2013年行之有效的思路和做法后,决定从2014年起定期组织多形式的小型座谈和分享会,立足仲裁与各行业的发展,汇聚各界精英的智慧与热情,分享有识之士的经验与见地,关注仲裁工作面临的以及经济主体在发展中的广度、深度、热度问题,邀请各界人士面对面探讨,并将每期活动的分享成果编写成研究报告留存研究并与各界分享。这就是我们的“廊仲发展圆桌会议”

廊仲发展圆桌会议启动至今,已成功开展了6期活动。

 第一期的主题是“京津冀协同发展之法律业思考——法律服务与经济发展应深入共融、协同发展”

 第二期“新形势下房建领域的机遇与挑战”

 第三期“商事仲裁案件代理技术及裁审思路共享会”

第四期“知识产权案件的新特点与仲裁实践”

第五期以“廊坊仲裁委员会与新加坡国际仲裁中心发展交流会”

第六期“金融业现状及法律风险防范”

在此,也预祝第七期活动圆满成功。

谢谢大家!    

主持人:感谢程文的介绍,廊坊仲裁委员会虽然成立的时间不长,但至今2年多的时间,处理了诸多案件,在处理案件中一直不断的创新,也在不断的改善案件的处理形式,在各个方面较最初都有所发展。在接下来的一年中,我们有更艰巨的任务,也有更美好的希望,坚信,在各位领导、嘉宾的支持下,通过全体同仁的协同努力,我们一定能做的更好!

随着市场经济的快速发展,各类合同纠纷也呈增加趋势,企业运行中呈现出纠纷的多样化与争端化解的多元化。下面请北京仲裁委员会仲裁员、廊坊仲裁委员会仲裁员、原中国建筑工程总公司法律部助理总经理,现北京市鑫诺律师事务所合伙人裴克炜老师为大家分享。   

   

话题二:企业运行中的纠纷多样化与争端化解方式的多元化

1、发言嘉宾:裴克炜

嘉宾简介:原中国建筑工程总公司法律部助理总经理,现北京市鑫诺律师事务所合伙人律师,北京市仲裁委员会仲裁员,廊坊仲裁委员会仲裁员。

发言内容:很荣幸今天来到廊仲,参加这个活动。先介绍一下我本人,我算是个老仲裁员了,从2006年开始做仲裁员,目前审了大概150多个案件,同时在6家仲裁机构担任仲裁员,在企业里一直服务于中国建设总公司,从基层企业到总部都有比较深的体会,在中建总公司的总部我也正好负责集团案件的管理,所以对于今天这样的话题有一些体会,一方面站在仲裁员的角度,另一方面站在企业的角度,还有从律师角度的一些体会,今天给大家做一个分享。首先关于企业纠纷的多元化,因为现在经济活动如此频繁,如此丰富,企业内部的一些业务也不断的发生变化,比如说我原来就职的中建总公司主营业务就是房地产和建筑施工。施工领域拖欠工程款这样类型的纠纷非常多,因为作为一个施工项目,不仅是对业主,我们对分包商、分供商以及租赁商等等,各种类型的合同非常多。从纠纷的解决方面来说,以前大家对仲裁没有更多的认识,基本上都是通过法院来解决,现在我们对仲裁机构有很多的了解,大量的案件开始选择仲裁机构。我听到一个消息,目前全国诉讼案件纠纷,仲裁案件的处理量占整个全国的百分之二,但是从整个标的来说,已经占到了百分之二十。从这个角度可以看出仲裁发展是非常快的,而且对大额高端的争议还有很大吸引力。大家也知道现在中央企业也好,民营企业也好,发生大量的并购重组,这些活动非常多,也会涉及很多类型的纠纷,那么在这些事务里如何选择争议解决的方式,也是我们要考虑的一个问题。还有随着我国企业大量的走出去,我们在全世界各地发生很多的经济活动,有施工、投资、并购很多类型的业务,这会导致一些新类型的纠纷发生。那么我首先站在企业法务的角度跟大家分享一下,我们是如何考虑并选择不同的争议解决方式。第一,毫无疑问首先考虑的是公正性,在某个地区选择法院还是选择仲裁机构,公正性是我们首先要考虑的因素,比如说现在有大量的投资业务,我们会在很多地方和地方政府为背景的投融资公司发生一些交易,在这时候,我们就不会选择在当地来进行纠纷的处理。我们也知道在选择法院的时候,如果我选择其他地方的法院,有关联性的问题,是甲方或者是乙方所在地,还是合同签订地或合同履行地,总要跟这个业务有一定的关联,你才能选择。但是仲裁在这个方面有得天独厚的优势,我可能跟这个地方毫无关系,我就能够选择这个地方的仲裁委员会,比如说一方在沧州,一方在承德,在这种情况下我们就可以选择廊坊仲裁委员会,来作为解决纠纷的机构,而你想选择廊坊的法院那是不可能的,因为他跟这个业务没有关系,对交易双方的当事人也没有关系。所以对于这种与地方政府相关的业务,一定是这样一个思路去选择。还有就是从便利性的角度,我们在合同起草时要发挥主导的作用,我们一定要选择一个对自己更方便的解决方式,比如总部在北京,我一定会选择在北京的机构,如果我在廊坊我一定会选择廊坊的机构,而不会主动同意到对方的所在地去解决纠纷,这是我们从便利性的角度考虑。还有一个很重要的因素就是可执行性,可执行性这一点在国际业务中更加重要,也更加明显,因为我们都知道在国际纠纷解决中,如果你在国外有一个仲裁裁决,那么我们可以根据《纽约公约》的规定,在《纽约公约》所有成员国的国家得到执行,而如果你在国外的法院发生一些纠纷做出判决,你拿到其他的国家,如果这两个国家没有双边的司法协定,那么你很难得到执行,所以可执行性也是我们要衡量的一个重要的标志。还有在相同的地方,我们到底是选择法院还是选择仲裁,这个还是基于我们对当地的仲裁机构有没有足够的信任。因为我们都知道,全国现在大大小小这么多的仲裁机构,基本上所有的地级市都设立了仲裁机构,而中国的仲裁机构发展很不平衡,有很多地方的仲裁机构可能还不能做到公平公正的去处理问题,比如说当地的一些政府有时候会有一定的干预。所以说在这种情况下,如果我们不能对当地的机构产生足够的信任,那么我们就不敢轻易的去选择。所以我有时候也在想,其实作为仲裁机构来说,它不是说你在北京就一定发展的多么好,你在廊坊就发展的不好,没有这样必然的结果,当然在北京它有得天独厚的优势,但是大家都知道著名的斯德哥尔摩仲裁院,斯德哥尔摩在全世界来说并不是一个多么发达的城市,也不是一个多么大的城市,但是他的仲裁在全世界是顶尖的。所以从仲裁的发展来看,只要你坚持做好自己,在社会上取得足够的公信力,有足够专业的态度,那么无论在哪都能发展的很好。对于仲裁我从以下几点分享一下自己的感受:首先,公正性是最重要的。大家都知道仲裁是一裁终局,一裁终局是仲裁和诉讼最大的区别。但是企业来看待这个问题的时候,往往是一种爱恨交加的复杂情感。如果裁决能够支持我的主张,最后我的利益能够得到有效的保障,当然是一件好事,很高效地处理完了纠纷。但是如果在这处理的不好,我的观点不能得到支持,很难再有其他的救济手段。当然法律规定可以撤裁,但是撤裁往往针对程序问题,除非违反程序性的事项,才能撤裁。所以说在这种情况下,一裁终局对仲裁来说,不能说他是一个优势,有时候企业法务对一裁终局会有一些顾虑。还有一点,我想作为企业与公司来说对仲裁都有一个期待,对于一个纠纷,我们怎么来考虑选择一个争议解决机构。首先我们希望,仲裁委做的裁决是可期待的,因为我们国家有相应的法律制度,如果套用这个法律的规定,我对于这个结果可能会有一定的期待,在这方面法院会有一定的优势。比如说最高院可能会出一些司法解释,各地的高院也会出一些指导性的意见,那么我们作为企业法务和律师,看了这些指导性的意见,对于案件最终的结果可能有一个大概的期待;但是仲裁有时候会让我们觉得有一些不可琢磨,因为所有仲裁员,来自五湖四海,专业背景不尽相同,大家的对同一个事情的看法有时候会有很大的差别。这时候作为仲裁委员会来说,需要有一些制度来保障裁决结果不会出太大的问题。比如说在北仲有秘书处审核过程,当然不是干预仲裁庭独立办案,而是如果发现裁决有一定的问题,可以和仲裁员做一个沟通。有时候仲裁员没有考虑的到的问题,双方在业务上的沟通,对于仲裁结果是有很大帮助的。比如说贸仲,也有专家审核的制度,相关的专家会对这个案件的结果有大概的把握;当然审查也好,还是专家委员会论证也好,这些都必须不干预仲裁庭独立裁决,独立办案,这是要考虑的;还要保证同类裁决大体的一致性,因为在法院我们都知道法院的处理结果有时北京一个看法,河北一个看法,判出来的结果完全不一样,经常会有这样的情况,甚至同一个法院也会出现截然相反的判决。对于当事人来说,我们对结果是有期待的,从仲裁委员会来说,就应该有一个基本的一致性。但是仲裁员的背景都不一样,看法有时候也有很大差别,那么仲裁机构可以做一些指导性的东西,比如说专业方面指导性的东西,大家可以根据这个意见,当然不是强制性的,根据这些指导性的意见,对于案件的处理,大家有一个大致的一致性,这个可能对于仲裁委的发展是非常重要的。第二点我觉得对于仲裁来说,一定要体现出效率,这一点应该作为仲裁和法院的重大差别,法院实行的是两审终审而且经常会有再审,再审也经常不是一遍,打到最后还可能有检察院的抗诉,有时候一个纠纷处理起来没完没了,说是两审终审,最后五审也终审不了。所以这样的程序有时候对于企业法务、律师会感到很头疼,要一遍一遍的处理这样的事情。而对于法院来说,它虽然每年有案件结案率的要求,到了年底法院就会展开会战把今年的案件集中处理一下,然后达到结案率相应的要求,但是这些都解决不了根本问题。法院经常会用诉讼中止这些方式达到结案的效果,但是实际上案件完全没有处理完。仲裁既然是一裁终局就要体现出高效率,在各个程序上要做严格的规定。比如说举证期限,当事人能不能不停的举证,不停的变更自己的请求,在这些方面需要仲裁委从机构的角度做一下考虑,如何能够保证我们的高效性,当然也是要保证当事人合法的利益。第三点作为仲裁委我们要发挥出民间机构的特点,要体现出我们的亲民性,我们的权利是双方当事人协商一致赋予我们的,法院的权利是国家赋予的。在案件的处理过程中;例如在建筑工程的案件当中,大量的案件我们首先考虑的是合同是有效的还是无效的。作为法院来说有义务主动审查合同是否有效:如果是无效合同,那么就无法依据这个合同作出有效的裁决。作为仲裁委来说,如果双方当事人确实签了黑白合同,但是双方在发生争议之后,大家都愿意选执行合同,就是所谓的黑合同,行不行呢?在这个时候,作为法院就会认定你们两个都选择也不行,就必须以备案的合同作为结算依据;但是作为仲裁来讲,我们是从当事人的角度出发,去判断以哪一个合同作为依据来作为最后判定的结果。我们可以尊重双方当事人的意见,即使严格按照法律来说可能无效,我们可不可以做一个这样的突破。仲裁还有很多的优势,作为当事人来说,法院严格要求代理人数是两个,而且还有很多公民代理的限制,而仲裁没有这些限制,那么就会有更多的人参与到仲裁中来,可以充分发表自己的意见。我个人的体会就是在处理仲裁案件的时候,我们一方面要解决问题,另一方面可能也要考虑双方充分表达自己主张的这种权利。除非他车轱辘话太多,我们会要求他简单一些,但多数情况下,我们会让他充分表达自己的意见,哪怕他的意见仅仅是感情上的一种宣泄,我们也会让他说出来。而且我们也会注意双方当事人发言的时间,可能一方总是说不到点子上,但是你要保证他有一些时间能表达自己的意见,那么当事人会感觉到很舒服,我至少能说话。而有时在法院刚说一句话,法官就说你别说了,就会有这样的情况,这是从代理的方面来说。还有作为仲裁,我们应该发挥民间机构方面的优势,比如说我们在律师费的裁决上我们就可能作出跟法院不同的处理,法院在律师费上经常采取比较严格的处理方式,除非双方在合同里明确规定律师费作为损失的一部分,才可能在判决损失的时候把律师费放进去,而且这是非常少见的。我们去搜案例,法院支持律师费的很少。但是作为仲裁机构我们大多会支持律师费的主张,这也是从当事人合理的角度去考虑的。确实当事人因为这个纠纷而发生了律师费,从案件的处理来说,我就要支持他这个律师费。这样的一个举措可能也是吸引广大律师愿意选择仲裁的一个很重要的方面。即使一些案件,双方在本请求、反请求中都主张律师费,如果本请求有理,反请求也有理,那么本请求反请求的律师费都可以支持。这样对于律师代理诉讼业务也是有很大好处的,当事人一看,我做一个诉讼拿到最后的判决,律师费还不用我自己掏,当事人也很舒服,律师代理起来也很轻松。我觉得从这些角度作为仲裁机构来说,可以做的更多一些。还有仲裁费的分担问题,现在很多机构也有这样的一个标准,如果一方当事人在仲裁的过程中不断设置障碍严重影响仲裁的进行,那么在这种时候,仲裁庭可以在最后仲裁费的分担方面做出倾斜,因为我们仲裁庭有这样的权利,我们可以不按照仲裁的结果的比例分担仲裁费,如果你拖沓时间就让你负担的多一些,我们可以在这些方面作出一些尝试。还有仲裁业务的发展离不开大集团大企业的支持,我们可以在仲裁结果的沟通上多做一些工作。企业法务有企业法务的难处,有时候一些事情做完了以后,裁决书拿到以后给领导汇报的时候,领导说是这么一个结果呀,我们的企业法务就很难交代;有时候对于仲裁机构来说,因为一个裁决一个大集团的业务可能就全部丢了,从此以后再也不选择你的机构了,而这种问题往往出自于不理解,我觉得不是说他认为你的裁决就一定有问题,而很多的情况下是他不理解为什么作出这样的裁决,为什么适用了这条法律,所以我感觉作为仲裁机构来说,其实可以跟一些的大企业集团有一个交流的渠道,当然这个交流沟通,不是说有什么样的利益交换,不存在这个问题,我觉得有些事情可以跟企业做一个沟通,他们有一个畅通的渠道,他们能知道合理的反映他们的诉求,对于仲裁的发展也是有很大的好处的。还有仲裁应该有它的前瞻性,它应该跟法院的判决不一样,大家都知道仲裁是专家断案,既然都是专家那么在各领域都会有自己独到的见解。比如说在一些法律没有一些强令禁止的方面,其实从合法性、合理性的角度我们可以多迈出一步。比如说2007年2008年全国的建材价格有一个很大的上涨,一些地方钢材的涨幅都达到了百分之六十的幅度,在这种时候几乎所有建筑工程项目都受到了波及。如果按照合同的规定,总价包死、单价包死,价格是调不了的,那么施工企业就会面临一个很大的损失,在当时也出现了很多诉讼,也出现了很多的仲裁案件。而大家知道当时《合同法》的司法解释二关于情势变更的规定还没有出来,很多仲裁机构就主动适用情势变更的原则。当然这个原则法律当时没有规定,在合同法制定的时候没有规定情势变更原则,作为法院来说,它可能没有办法,在没有新的法律条文出来前它没有办法只能严格按照合同去处理,那么从一定角度来说它是不公正的。但是对于仲裁来说,我们可以发挥专家断案的特点,我们可以更合理的解决这个问题,比如说我们适用情势变更的原则,做一个适当的价格调整。所以说在这些方面,我们感觉从仲裁委的角度可以做一些更多的事情。当然仲裁还有保密的特点,现在大家都知道裁判文书都要求统一上网公布,这个事情从司法公开化的角度来说是一个好事,但是对于仲裁来说实际上也是一个机会。因为很多当事人不愿意自己的信息、商业的纠纷暴露在公众的眼皮底下,那么这时候可能我们仲裁的空间就来了,可以更多的吸引当事人选择仲裁的解决方式,我们的裁决书不公开,我们的庭审也不公开,在这种时候就能更好的保护当事人的利益。还有从纠纷解决的多样性来说,比如建筑工程领域争议评审,这样的方式更会发挥专家的作用,组成一个争议评审小组,在经济活动的过程中,我们就把这些纠纷化解掉,在这些方面仲裁机构也可以做些工作。还有就是在企业里也有一些规定,内部的成员企业之间不允许诉讼,当然它也不尽合理,但从维护集团的整体形象来说,也是一个很重要的举措。所以在企业内部也搞一些内部争议的处理,模仿仲裁的模式。但在具体的执行过程中,会发现它执行没有保障,执行还要通过内部管理手段去推进它的执行,在这种时候我们想企业内部的争议是不是可以和仲裁中的调解制度结合起来。现在一些机构也制定了一些机构调解的制度,像北仲也在做调解,这时候是不是能够把企业内部的争议解决方式和仲裁的调解制度结合起来呢?这样可以得到一份生效的调解书,也可以依据调解的结果出一份裁决书,它是可以执行的,我觉得是可以探索一下的。以上是简短的自己个人感受,抛砖引玉吧,说的不到位的地方请大家原谅,谢谢。

    主持人:感谢裴克炜先生,刚才裴老师所讲对我来说深有感触,裴老师之前有二十年的建筑工程实务管理经验,同时又有一百五十多件的仲裁案件的裁决经验,裴老师不光办案子,还判案子,其丰富的经验值得我们学习,感谢裴老师。

    下面请北仲仲裁员,廊坊委员会仲裁员,中建一局法律事务部经理巨天鸣老师,与大家分享,谢谢。

    2、发言嘉宾:巨天鸣

嘉宾简介:中建一局集团建设发展有限公司法律事务部经理,北京市仲裁委员会仲裁员,廊坊仲裁委员会仲裁员。

发言内容:尊敬的程文秘书长,尊敬的各位仲裁员老师各位朋友大家下午好!我在中建一局集团建设发展有限公司长期从事法务管理及风险防范工作,是2007年到北仲当中裁员,刚才裴老师分享的是从仲裁机构的角度上分析理解仲裁的优越性,我完全同意。我想站在企业的角度上谈谈怎样化解纠纷和争议,争议发生后如何更快更好地得到处理,从而保护企业的利益。我自己一直在思考,只要谈到化解争议,我就首先想到两个字,也就最关键的两个字,就是“专业”。这个专业实际上分了两个层次,处理争议的机构一定要专业,在企业里面从事争议化解的这些人要专业,即专业的人做专业的事,这两个专业结合起来,任何的争议都可以得到一个好的处理。实际上大家都知道仲裁机构发展的比较快,都是专业人士担任仲裁员,任何仲裁机构里都有这样一批专家,如果这个争议到了仲裁机构,肯定会根据争议的性质指派不同的专家当仲裁员,也能够保证仲裁庭组成仲裁的人员都是专业的。但是如果你到法院的话这个法官有可能这方面接触的比较少,这个行业的术语听的可能不明白不理解;实际上从这个角度来说,商事争议还是首选仲裁机构处理可能是比较好的处理机制。说完机构的专业,重点就要谈一下在企业里面或者一个公司里面来指导规避争议发生的这些人一定要专业,当然现在大家都很清楚,在任何一个公司里面都是公司的法务或者外聘人律师员对公司的整体管理进行一个策划和规避。大家知道施工企业的主营业务是建设工程,在我所在的企业是这样操作的,这个工程获得了一个信息,工程准备承接,如果这个业主是第一次跟我们合作的,我们肯定会对这个业主进行尽职调查,通过其他的渠道了解一下这个业主在社会上的信誉如何;同时,很重要的一点就是这个项目是否合法,项目本身是否合规,是要了解清楚的。这是我要不要投这个标,是否继续合作的一个重要的前提,在这种情况下法律顾问会发挥作用,因为现在的情况下通过一些政府网站或者是一些工商局的网站,正常查一个企业的资金状况,基本的一些股东股权比例,或者查项目的土地规划都是能查清楚的。如果调查比较细,发现这个业主各方面情况是比较好的,跟别人合作也没出现拖欠工程款的情况,而且这个项目也是属于各项手续齐全的,那我们就会比较放心,即使他在过程当中拖欠工程款,我们可以通过法律手段可以获得一个可预期的保护。这个工作做完之后,那么我们下一步就是一个非常关键的环节是合同的签订,任何一个争议的发生可能都是基于这个合同发生的,这个合同是否签订的完善能够公平的保护双方的权益是比较关键的。那么我所在的企业在合同谈判阶段法务会介入,在合同谈判时法务人员要站在公司的角度上把一些大的风险尽量的提出来,一些明显的对施工单位不利的是要提出来的,明显导致双方权利不对等的要第一时间提出来向领导汇报,同时要做好准备跟对方慢慢的谈,最后将合同谈完。一般情况下,按照我的经验,由于行业特点,大部分的合同条款是不可能修改的,但是有些细化有些方面业主也会同意你的意见。因为双方会坦诚的说目的是在合作过程不希望发生争议走仲裁,影响工程的进展,影响双方的合作等等,这种情况下业主也会考虑到这个因素,多多少少对有也会做一些适当的调整。那比如作为施工企业我们更关心的是支付工程款,那么工程款过程支付百分之八十还是支付百分之五十就差别很大,那么业主说支付百分之五十,施工方就可能在施工中垫资百分之四十多,这就是一个重要的条件,我们就要跟业主谈希望改善付款比例,然后我们说按照百分之七十或是百分之七十五等等与业主之间不断沟通。再一个就是工期,大家都知道任何一个开发商和业主不管是民营的开发商还是国有的开发商,他都恨不得这个工程赶紧建起来交给他,工期压的特别紧。这样一定要判断,判断业主的工期,按照自己的公司筹备资源把工程干完。干完还好,干不完影响了业主的开业,同时要承受高额的违约金,无一例外的是在合同中约定的违约金都比较高,为了规避这个工期程序,肯定是自己做一个精细的判断,法务人员要与项目管理人员做一个沟通,在跟业主适当的谈一谈,或者是把工期延长,或者是把这个违约金降低,那么业主说好把违约金已经降到很低了,那业主关心的就是什么时候干完,那么他即使同意降了,也是降的比较低,或者也是说过程中节点过期拖了没关系的我们可以不扣节点过期的违约金,条件也是比以前还是稍微好一点。还有就是关键的争议管辖。争议管辖实际上刚才裴老师也说到了,直接涉及到争议制度的快速、有效、妥善的处理,当然在各地的仲裁机构,尤其是北京上海感觉还是不错,仲裁员也有还多建筑方面的专家,北仲也好、贸仲也好能够高效的处理。这几个大的条款立了之后,合同签了以后还有几个关键的点:一、要签订合同以后,实际发履行合同的不会是法务,也不会是公司一把手,肯定是管理项目的负责人及其团队,他们的肯定是代表公司履约,所以他们的水平高低,对合同的理解的深度,对合同认知的广度,决定了合同履行的成不成功,在这种情况下,按照我们的做法会做一个合同的风险分析,在合同里哪一些是对公司有利的条款怎样发扬,哪一条明显对公司不利的,过程中如何跟业主谈,或者怎样慢慢的规避。我是这么考虑的,一个建筑工程合同在履行过程中,条件肯定会发生变化,比如业主的设计变更没有下来,工程进度款业主批的比较慢,或者业主设计下来影响了工期,业主的原因导致了合同的条件发生了变化,那作为总包就应主动找业主谈,把合同不利的条款进行修改完善或者进行变更。在项目团队正式干活之前,对他们进行合同的交接,让他对合同条款进行一个更深的把握。使他在以后的履行过程中,遇到什么事呢,他就会觉得这个事情根据这个合同条款对公司有利或者是无利,他就会采取相应的措施,这样对公司可能有利的,即使发生争议的话,也有条款支撑。然后合同签订对项目进行交接,那剩下的就是项目开始开工,只要签了合同,合同履行之后一个项目一干就是两三年,过程中只要哪个环节出现什么问题,整个过程中都可能导致大的影响产生,这种情况下法务就会对下面进行一个检查,或者对比当时合同的条件,现在的施工进度是否跟当时预期一致,当然如果符合了则公司高兴、总部高兴,如果不符合过了几个月工程拖了,那一定找是谁的原因,如果业主的原因,那向业主索赔工期的拖延所增加的费用,如果因为总包的原因,工期拖了,任何一方造成拖延的话,都是对另一方的不利,那这种情况下怎么办?肯定是让项目方面客观收集延期证据,当然有些证据要通过一些第三方如监理公司等认证,过程中发生的争议规避下来,留在以后万一发生争议的话,最起码是有据可查,因为合同履行的话,像建筑施工行业,签约都比较长,过程中会有各种因素的影响;情况变化也是比较快的,这就要求法务人员或者负责规避风险的人员一定要反映要快还要有明显的意识,把工作做在前面,及时预判可能会出现什么争议,为以后的争议解决进行判断。按照我的理解这一个项目过程中产生的任何资料,都可以统称为法律资料,因为如果你真的发生争议这些东西都是证据。争议发生了即使没有到仲裁,后续谈的时候也要拿这些证据和记的东西和业主谈,不可能别人因为你的原因工期拖延三个月产生了很多损失就赔偿,他要根据一切资料判断是不是这个样子,过程中证据资料的完善固定是否都认可,还有如果这一切里前面的环节做的比较规范,即使发生争议,这方面的东西比较全面,很好的还原当时的原始状态,会使双方的主张比较有据可依。在签分包合同,一定要在合同上有比较仔细的规定以及联系方式电话、电邮、传真、邮寄地址等,即使是错的,也是他自己写错的,我通知了他,我也已经履行了义务。企业法务人员对风险意识的敏感性比较关键,认为这是危险点就应该及时与其他部门进行沟通协调,尽量把合同条款或者其他的措施进行完善沟通,这样一路做下来即使发生争议,在仲裁机构有仲裁员老师这种专业性又有这么多证据支撑,我也相信争议基本上可以提到公平处理。很多仲裁机构当时实行财产保全,仲裁机构本身没有权利的,肯定要通过人民法院做到良好的沟通,当事人申请保全,机构会第一时间把这个申请递交给人民法院,希望法院可以快速行动,如果把财产扣住了,对方肯定会同意调解的,这样结案就会比较快。

    主持人:感谢巨老师,巨老师带给我们的信息量非常大,一是把工程营建的过程进行了梳理,二是在签约环节注意的事项进行了风险提示.对我们的工作非常有针对性,比如说合同交底,很多施工企业在施工前有图纸交底,但是忽略了合同交底,这个合同交底在法务管理当中是非常重要的,但是不能引起当事人的足够重视,因此刚才巨老师的提醒是非常重要的,感谢巨老师。

    下面有请彭立松老师与我们分享。

    3、发言嘉宾:彭立松

嘉宾简介:上海市锦天城(北京)律师事务所彭立松老师,北京市仲裁委员会仲裁员,廊坊仲裁委员会仲裁员。

发言内容:很羡慕巨天鸣老师和裴克炜老师在前面演讲!他们把仲裁的优点优势好处以及具体业务中仲裁的优越之处都说尽了,所以轮到我上台来讲的时候,应该不会超越前面两位老师了,但是也谈一谈自己的理解。首先我要感谢廊坊仲裁委员会给我这样的一个机会,来谈一谈这些年来自己所从事的仲裁业务和律师业务的一些感受。在这之前我也看到了我们会议的主题是企业纠纷的多样性和纠纷解决方式的多元化,所以准备了一点小底稿,但是今天我看到的主题是仲裁实务经验分享会后,其实我觉得改后的主题是非常好的,因为我们今天在座的是我们仲裁员老师,还有我们的企业法律顾问,还有我们秘书处的工作人员,在坐各位就是我们仲裁的共同体,包括我们仲裁的使用者、仲裁主持者,还有仲裁的服务者。这种情况下,今天下午做一个实务分享,一下子精神就轻松下来了。给大家谈一谈自己的感受,总的来讲谈一谈几点优势。裴老师刚才已经全面介绍了,现在我谈一谈自己的几个想法:第一点,一提到仲裁优势的话无外乎反映出来的是一裁终局,专家断案,全球执行,基本上是这三个大点。那么一裁终局从1995年中国仲裁法颁布实施,确立了一裁终局的制度,这个制度真正落实了吗?应该说没有落实,一直是在对国内仲裁方面存在着一个撤销仲裁制度,不予执行仲裁裁决的制度,我们仲裁法第五十八条规定的很清楚,撤销仲裁裁决制度至今没有变化,都是程序上的事由才能撤销,没有仲裁协议、超裁、伪造证据、隐瞒证据、仲裁员的贪污受贿以及违反社会公众利益等都是程序上的事由,才能去撤销或否定仲裁裁决;所以撤销一个仲裁裁决很难。不予执行国内的仲裁裁决需要具备什么条件呢?其中有两点,主要是证据不足,适用法律错误。就说出来的这两点来讲,大家做律师还是做司法工作的一下就很清楚了,就是民事诉讼的上诉二审。针对国内仲裁裁决的不予执行司法审查,原来一直是这样的执行的,直到2013年1月1日生效的新的民事诉讼法规定,国内仲裁的撤销仲裁制度与不予执行的仲裁制度条件一样,都回归到撤销仲裁的基本条件当中,不会再有主要证据不足、适用法律错误这样的实体审查条件。我原来在北京仲裁委工作年头比较多,我们在不予执行的仲裁制度上吃了很多亏,有些仲裁裁决到地方以后执行不了,当然这个数量也是非常少的,我们也统计过大约在千分之七以内,所以很多时候主要用证据不足、适用法律错误,尤其是主要证据不足用这样非常模糊的条款去不予执行我们认为很合理很公正的一个仲裁裁决。但是新的民事诉讼法颁布以后应该说是确实确立了国内仲裁的一裁终局制度,现在如果在审理仲裁裁决的撤销和不予执行已经并轨,都是一种程序上的条件,法院不会再对仲裁裁决的实体上进行审查了,国家的态度是非常鲜明的,法律是支持的,那么重担落在谁的身上了呢?落到仲裁员的身上,落在仲裁机构的身上,我们要保证我们的裁决书一点都不能有瑕疵,这当然说的是很极端的话,我们要保证我们的裁决要经得起推敲,刚才巨老师也谈到素质的问题,仲裁员的专业素质对于他们来说每个人身上都担负了一个很重的担子。所以你作出的裁决书,国家不会在管你了,对与错是当事人最初在协议里给你的协议授权,你的授权基础来自于仲裁协议,如果说这个裁决书错了,那么将来就是错的,错了怎么办?无力回天,国家没有任何法律制度救你这个错误的仲裁裁决,所以这里对我的感受是非常深的,没人再帮我们。如果是一个错的裁决书被不予执行了,即使是实体审查那么他是一种纠错机制,在对于仲裁裁决来讲,现在是没有这个纠错机制了,要求我们的仲裁员慎之又慎。第二点优势是专家断案,从开始来讲就是专家断案,其实我来讲现在经过这么多年的感觉专家断案就一定能断好这个案子吗,我想这不是觉得的,有些专家他是技术专家并不是法律专家而我们的仲裁制度是独任仲裁员制度和首席仲裁员制度,基本上国内仲裁是这样的,如果是独任仲裁员制度的话,一个工程专家他很难去掌控或者是处理好一个夹杂着工程与法律相结合的案件处理,那么工程的技术问题可以交由相关的鉴定也好,所谓的专家断案并不仅仅局限于这种专业的专家,而是一个综合性的专家是实体仲裁庭断案,仲裁庭仲裁制度给我们当事人一个机会,你可以选择你认为信得过裁判者,来去裁决你的案件。这在法院能有吗?是没有的。我们的案子提交到法院以后是由哪个独任审判员来审,还是由哪个合议庭的承办人来承办,那这种情况下只能靠他们两个。如果是合议庭的话,靠这个承办人,他对这个案件是否忠实是否付出是否懂,如果是简易程序从那就靠独任审判员,那么这种人的人选确定是靠法院的指定,当事人是不能参与的,但是仲裁给了我们这样一个机会,给了我们一个什么样的机会呢?我们可以去选择我们的仲裁员,当然刚才我听我们的秘书长也讲到了,就是说一百万以上的是普通仲裁程序,反之是简易仲裁程序。简易仲裁程序是一个仲裁员来审,当然你要是简易仲裁程序愿意适用普通仲裁程序来审的话,也是可以双方合议要求改成普通程序,只不过多交一点仲裁费而已,还有这种情况你可以选择:申请人选择一个仲裁员被申请人选择一个仲裁员,那么同样可以共同选择首席。当然了共同选择不一样能选择的出来,一般根据规则是由我们的主任或者是秘书长接受委托来指定首席仲裁员,那么这种情况下组成这样一个仲裁庭,这个仲裁庭的组成和法院的合议庭从我自己的从业角度来看,我觉得是完全不同的,我选择的仲裁员肯定在原则之内是要站在选他这一方的立场上考虑问题的,当然我所说的是在原则范围内站在立场上考虑问题的,但是不突破原则的,并不是说你选他就一定是你的代理人,这完全不是一个概念,他会充分的从你的角度把你的观点或是他对案件的理解去从你的立场上发挥壮大,那么这种情况下和法院的一个陪审员或者是走过场的审判员能一样吗?当然不一样,所以说选择仲裁员的程序,是仲裁赋予我们的机会,我们要充分的利用起来,而如果有这样仲裁的时候,那一定对选择仲裁员的时候特别关注的,经常在仲裁开庭的时候有这样的情形,另外一方选择仲裁员,对方就没有过多理由的时候他也会说,能不能从公平合理的角度去适当的考虑这一方的权利,那就是说,你选他,他还是会给你说话的,当然这是一个前提,就是刚才巨老师所说的,这是一个专业人,当想到仲裁员的时候,我就不然而然的想到了杨良宜老师,因为当时我们邀请他到北仲做了很多次的讲座,我们以前的同事都特别推崇这位仲裁员,杨良宜老师是伦敦国际仲裁院海商纠纷的知名华人仲裁员,国际上很多华商,当然也有其他国籍的人在海商仲裁都选他做仲裁员。他也不忌讳,到处去做演讲,而且他也出了很多书,因为他觉得要宣传自己的理念,你知道他以后,就会信服他的专业性、人品和素质。在这种情况下,他就成为了从现代来讲比较专职的,或者主要从事国际仲裁业的这么一个人;我想仲裁给了我们这样一个选择仲裁员的的优势,不仅仅是理解为是专家断案,而是有机会选择裁判我们我们案件命运的一个制度和机会这么一个优势。还有第三点就是管辖权的明确,刚才裴老师说了很多了,我就不再多说了。从管辖权来讲,我们作为律师,一看到纠纷,就应该看到合同中的争议解决方式,我目前就是,我不先看内容是什么,先看这个合同里面有没有约仲裁,是约得那个法院。如果是约的仲裁,我心里面就会比较踏实了,那我完全不用考虑了,反正只要有效的仲裁协议就可以,那么如果没有约仲裁呢,涉及到法院的时候,那么你就要去找合同履行地,被告所在地,原告所在地是不是有协议管辖,是不是有专属管辖,还要考虑级别管辖,这些情况考虑的会比较多,所以说我觉得在合同中去预设仲裁条款是非常有利于纠纷的解决的,如果你在签合同的时候你有这个主动权,那么不妨在设定选择管辖权条款的时候,考虑一下是不是选择仲裁。刚才巨老师也说在一个工程中,他们的管辖权也是作为一个重点条款,作为考核的。第四个就是仲裁程序这种灵活性,那么我所谓的灵活性呢,因为每个仲裁委员会都有自己的仲裁规则,那么仲裁规则呢都设定一些仲裁基本的条款,我就不多说了。但是从从业的经验来看,灵活性主要体现在一下几个大的方面:第一,立案非常简便,对于全国的仲裁委员会来讲,都希望多受理一些案件,因为可以收仲裁费,可以把我的机构发展壮大,仲裁在中国来讲还是不断攀升的,不断增长的趋势。刚才裴老师也说了,涉及到争议的金额已经占到了全国总争议的百分之20的金额,但是做为我们仲裁员不追求个数,追求的是专业,商事纠纷金额都是比较大的,一般来讲,只要你选了我们的机构,或者与我机构沾到边的,我们不会往外推你的案子,或者我还是尽量受理你的案子。所以发生纠纷的时候,你不用为立案手续而发愁。比如到法院还的看哪个文件是不是少了,到外地就更紧张,在立案的时候原件是不是都得带着,总的考虑很多问题。但是仲裁就可以你没来过这委员会,你可以打电话给秘书处,立案室,说说什么情况,他会告诉你邮寄就可以了。今年5月份我有一个案件就是在吉林仲裁委员会,我之前给他们打过电话说有一个案子需要立,基本文件我都有,然后那边就说你邮寄过来就行了,没两天我就把资料邮寄过去了,寄到的当天下午就把收费单据传到了公司说这个案子立完了,所以我觉得仲裁立案是多么的简便,多么的快捷,作为我们律师来讲这是多么愿意走这样一个纠纷的解决途径。当然我们单位也是这样,不希望花更多的差旅费,不希望花更多的成本去处理这个问题。我们仲裁立案不考虑案由,只要你合同规定就可立了,不会考虑你是什么纠纷。法院来讲还的通过你是什么纠纷去那个庭解决,一般民事纠纷,商事纠纷等等这些情况。第二个程序特殊性,就是程序送达的标准,一般来讲比如像北京仲裁委员会仲裁规则,刚才秘书长也说了廊坊仲裁委员会,是由北仲的仲裁规则为蓝本做的送达标准是一致的,他的送达标准是:如果你送达不到的话,经过合理查询向你最后一个为人所知地址投递过的记录就作视为送达。那么法院送达是不是这样呢?不是这样的,法院分为直接送达、邮寄送达、公告送达等等他们都要走这些程序的,而且法院的邮寄送达他必须要走这些程序的,并且法院的邮寄送达专门有一个最高法院的司法解释的,规定什么情况下是邮寄视为送达,那么仲裁规则呢?仲裁的送达他是秉承的一种商业的属性,你在合同中预留的地址,我向你做个投递记录,那视为送达,如果不反对不回馈,我继续进行仲裁程序,不影响仲裁程序的往下进行,提高了仲裁的效率。那么还有就是保全措施,保全来将我们有些情况下是需要保全的,原来的时候是在2013年1月1日民事诉讼法规定之前仲裁在这一块稍微有些滞后,也就是说仲裁里面没有所谓的诉前保全,就是说仲裁不立案,在仲裁的案件当中就没办法去保全,那么现在从2013年民事诉讼法规定出来以后,他们规定的很清楚仲裁前也可以保全。所以说很多仲裁机构的规则修改涉及到这一点了,仲裁以前可以保全,这个保全谁来送,那么这个保全谁来送呢?如果是在法院当然是自己来送了,做一个保全是非常的难,但是在仲裁有一个优势,因为是仲裁机构转递保全材料,那么这种情况下一个仲裁机构他要希望案件能够获得当事人的信任,这个仲裁机构他肯定会跟相关的法院做一些制度合作,有些仲裁委员会会与相关保全法院做一些制度上的合作,我想廊仲也是能做到这一点的,因为我们廊坊中院对我们廊仲是非常支持的,相关的文件出具,所以这个保全这款也是我们当事人特别急的事情,仲裁效果肯定要比诉讼要强,还有一点就是仲裁中一些新制度新趋向,对我们的一些企业纠纷解决提供了制度支持和规则依据,在今年新发布的贸仲仲裁规则、北仲仲裁规则大大小小都规定了一些新的追加第三人制度,追加第三人的制度也并不是脱离仲裁协议的范畴,他有一些相关的制约条件,那么大家感兴趣的话,可以看一看贸仲和北仲官网的仲裁规则。这是一个好的趋向,已经突破了仲裁也不是不能追加第三人,所以对我们企业的纠纷解决提供了支持。那么还有一种新的趋向是多案合并审仲裁制度,因为在我们北仲仲裁规则当中多案合并情况是已经有的,就是多案仲裁庭一样、标定一样、基本案情一样的情况下时,经过双方当事人同意仲裁庭允许,可以节约审判资源,那么还有一点就是在中国国际贸易仲裁委员会仲裁规则里有所体现,比如将来我们在修改规则的时候都会涉及到一些新制度,多份合同立案制度是一个什么样的制度,比如我们企业有一个框架协议,A企业和B企业他们经常交往,他们签同样的合同签了很多份,比如在在工程上有一些材料的采购合同,就针对这个合同,可能不同的项目签了购买同一种材料的多份合同,这种情况下原来的做法跟法院现在的做法是一样的,一份合同一个案子,你不能把三个合同或者是个十个合同都立在一起,现在贸仲的仲裁规则修改以后就提出这样的制度,多份合同可以一并立案,有了规则依据。北京仲裁委员会又是怎么执行的呢,北京仲裁委员会一直没有否认或者一直没有拒绝这样的立案方式,而且最近也有仲裁裁决,明确的裁决被申请人以申请人将两份合同立为一案的程序异议,仲裁庭认为,这种情况下被申请人提的是没有法律依据的,无论你诉讼是什么制度仲裁对这块没有限制没有说不行,所以说我们裁决支持是对方的观点和意义是不成立的,所以说我觉得关于这种情况也是仲裁一些灵活性的地方,给我们企业减少一些成本,最后这个仲裁裁决的执行他的力度是大的,这是在2006年的最高人民法院关于仲裁法的司法解释里确立了仲裁裁决执行法院是由被执行人的所在地或者财产所在地中级人民法院去执行,这种情况下一般来讲,就拿北京为例如果中级人民法院执行一个案件,可能现在的标的已经上升到一个亿,一个亿以下的都在中级人民法院裁决,但是哪怕5000块钱的裁决,都得由中级人民法院去执行,但是中级法院和基层法院有什么不一样的吗,大家在实践中都有体会的,无论是法官的素质,还是制度的健全,还有等等的监督,可能中级法院的执行效果都比基层法院要强很多,刚才就这个话题谈谈仲裁制度的优越性,还有对我们企业为什么选择仲裁我想基于刚才的几点,企业和公司法务、律师应该有个体会:仲裁有它的优势。我再用一点时间谈谈所谓的实务、分享,大家也是都在做仲裁员,因为我从大学毕业出来以后一直在北京仲裁委员会工作,工作了近十年,做了近六年的秘书处处长,担任仲裁员,也是裁了很多仲裁案件。大家在座的也是仲裁员,我想谈谈几个感受,做仲裁员应该特别注意的,我觉得有几点,第一,担任仲裁员的时候如果你接到一个案件,因为廊坊仲裁委员会应该是处于起步阶段,从去年到今年的30几件案件,我想不久的将来会突飞猛进,会成几倍几倍地增长,案子多了,仲裁员办案的机会就多了,办案机会多的时候仲裁员在接案件的时候就特别要关注:第一、当你接到一个案件的时候要注意审查双方的信息,你有没有需要披露或者回避的情节,因为这种情况有时候是隐形的,或者有时候是你没注意到的,我们原来也吃过这种亏,有一位老仲裁员,A公司选他他就做了,裁决以后另一方不服,最后从网上搜出了一个信息,说老仲裁员是选他这方当事人代理律所的顾问,这个老仲裁员是一个很高级别的人物,后来网站上的确也有,他就是A公司代理律所的顾问,那没办法。他说谁知道他们什么时候给我放上去的,最后法院没办法,说你看就是很直接的关系,你当时该披露没披露,你应该回避,所以这个裁决就被撤销了,所以这种情况有时候也许仲裁员的一个疏忽或者没注意到,有可能将来会给这个裁决带来致命的打击,当然这只是一个案例,还有很多很多类似的案例,以后有时间多交流,所以这是担任仲裁员的时候,信息的披露是一件很重大的事,无论在国际仲裁中,还是在国内仲裁中都应该是特别关注的作为仲裁员来讲。第二,我平常自己对于仲裁员的做法来讲,就是在开庭前仲裁员要做一份庭审提纲,这份庭审提纲要特别的详尽一些,尽可能地把这些审理的要点、内容要做出来,做出来以后作为有的放矢的去审查这个案件,当庭的时候再去应变,如果没有一份庭审提纲,上来就左问右问的时候经常就会产生问题,原来我们在工作中就会遇到这种情况,比如仲裁员开一两次庭了,不在开庭了,开始做裁决,这个申请人的违约金是怎么算的,是拿什么样的计算方法,利息是怎么算的计算方法,还有他的损失比如请求100万,他是怎么来的,这100万的组成是什么,没审,这种情况下,如果之前针对请求和答辩做一份比较详细的庭审提纲,问题都会进入到你的庭审提纲,你就不会出现这种遗漏,因为一般遗漏的问题都是没太注意的问题,当事人没有太细致的说,你又没问,最后裁决的时候没办法裁,得了再开一次庭吧,当事人不干了,过了两三个月,马上要到审限了,怎么又来开庭了,而且问这个是什么问题,跟你反映,甚至要求你认真对待这种情况下是可以避免的,所以我说做一个庭审提纲非常重要,关键也能避免一些程序上的问题,第三点,仲裁员要适当地运用一些庭审庭前的措施,比如我们廊坊仲裁委员会也有这样的规定比如问题单,回答一些问题也有一些复杂的案件,可以再开庭之前去向当事人发问题单,在阅卷的过程中遇到了一些A、B、C、D的疑问,可以让他们先回答一下,或者给他们问题单让他们书面回答都可以,还有就是如果碰见复杂的案件首席仲裁员可以主持一下庭审庭前的证据交换等的一些措施。我想能利用起仲裁规则,我们在做仲裁员的时候我们就是程序的主导者和决策者,仲裁规则就是我们办案的依据,我们要充分利用这些措施。原来北京仲裁委员会的2008仲裁规则的审理措施、证据和开庭审理的这一部分,也是我本人亲自作为其中一个主要起草人,当时参考了很多先进的措施,才做出了这样的规定,也确实是行之有效的措施,大家不妨都可以运用,庭审调查的时候也一定要全面,具体,把问题问的准确,不要让当事人信口开河的左说右说,你要控制住这个程序,你要问的问题一定要有一个明确的答案,不能说你说说吧,你们双方还有什么问题需要问吗,结果仲裁庭问的问题很少,也许开庭的时候你没注意,但是裁决的时候往往都会遇到这个问题,那个时候再去补程序就比较麻烦了,比如我原来也遇到过这种案子,问同样的问题,第一次开庭首席仲裁员就问,第二次开庭首席仲裁员还问,第三次开庭的时候首席仲裁员在开庭结束之前还问,那么当事人就觉得首席仲裁员能力是欠缺的,他没有负起责任,后来就要求回避,说这个首席仲裁员不够认真,或者能力不够,他拿出笔录来说,这三次都在问同样的问题,我们已经有明确回答了,他还在问,他不认真不负责,所以把这样的人当我们的首席仲裁员,一个上千万的案子去裁决我们是不信任的,这个仲裁员而且情绪还特别大,到最后这个仲裁员自己主动退出了。你可以主动退出,但是这个案子又重新换人,耽误了程序,耽误了时间。所以我们不能让当事人觉得你是一个不专业的人。刚才两位老师我就非常欣赏,因为两位专业,这个专业就是从你的经验积累,你的细心细致,你的责任感等等是给当时人看的,当事人看出来你专业,就会信服你,那以后你的工作就好做了。最后的就是庭审安排,比如开完庭后,双方有没有补充证据,对补充证据是不是要书面质证,书面审理,要写的全面,不要你有没有证据交,没有规定期间,是不是书面质证这些都没说,是不是双方同意书面审理没交代,最后还开不开庭也没讲。然后就提供一个无关紧要的小证据,你对这个证据再开一次庭,那不就是耽误时间。如果我们把庭前的措施和制度都安排好,那么就不会出现种程序的拖沓或者当事人提出异议,所以这就是我提出的几点内容,谢谢大家。

主持人:刚才彭律师用最精简的12个字“一裁终局、专家断案、全球执行”概括了仲裁的特点,在仲裁当中我们感受非常深刻,彭律师从仲裁的过程、注意事项以及相应的问题,都做了精彩的分享,在感谢彭律师的同时也感谢三位嘉宾的精彩分享。下面先茶歇15分钟,下一个环节,我们请孙教授同三位嘉宾一起点评一下刚才的发言,同时分享一下我们这次活动的内容。

 

    4、沙发座谈

主持人:刚才三位老师分享了公司、仲裁及实务;下面有请三位老师坐到圆桌席,同时请孙教授同大家一起分享、点评。在这期间,台下的诸位有意见或建议也可以加入到我们分享的队伍中来,有请四位老师。

孙教授是我们外交学院的教授,他在授课期间,被学生们称为具有“炉火纯青”的专业知识,以及“很牛”的讲课风格。今天我们很荣幸能跟孙教授学习,请孙教授先点评。

孙积禄:谢谢廊坊仲裁委员会给我这样的学习机会,听了前面几个仲裁员的发言,他们分别谈了一些自己的经验,我感觉他们都有非常丰厚的理论基础与经验以及他们对仲裁事业的奉献精神。这三位仲裁员我们很熟悉,特别是彭立松在北仲做了八九年的秘书,大家对他的称赞是德才兼备、又红又专,我在北仲做仲裁员有10多年了,处理了近500个案件,有好多特别复杂的案件都是我和彭立松合作处理的;有些案件确实让我印象特别深刻,至今难忘。记得北京南二环有一个案件,属于开发商与业主的争议。因为晚交房子,一些建筑设施晚竣工,遭到业主的索赔;法院和仲裁的处理结果都不同,当时矛盾很大,案件分给我以后就把它调解,以后陆陆续续四五十个案件全部都是调解结案。我印象特别深刻的就是有那么一两个当事人非要看看我写的裁决书,我每次到仲裁委处理类似案件都会把他们的相关案件带上,在仲裁委给他们打一个电话,让他们在有些事情上能够放弃自己的一些利益,也是感动了他们,最后达成协议。今天听了三位的精彩演讲,我的最大的感受就是:好的公司一定要选择仲裁机构,仲裁机构应当为公司提供优质的服务,这主要是由仲裁的优越性决定的。刚才几位都从不同的角度把仲裁的优越性谈了一下,我就从我的亲身感受说几点:一裁终局,因为是一裁终局,我们作为仲裁员在处理每一个案件的时候如履薄冰,要谨慎再谨慎。就怕当事人没有第二种救命途径,我们不能够办错一个案,如果办错了一个案件,我们心里深感内疚。这么多年的办案经历,我们是尽心尽力处理好每一个案件。昨天上午开了一个庭,下午开了一个庭,两个案件都是通过调解结案的,特别是下午的案件我印象也是很深刻,就是双方当事人租赁合同争议,因为承租人欠房租100多万,出租人是从银行贷款买房子,欠了房租对他的影响也很大,单从合同与判决的的角度是很简单的,合同一解除,违约金一支付,可能半个小时我们完全能把这个案子处理完,但是如果这样处理以后我们想,被申请人装修房子花了很多钱,申请人重新找承租人需要时日也是租金的浪费。我们做了很大的调解工作,使得双方从归于好,最后还是达成了协议。所以讲在我们仲裁里边用的最多的还是调解的方式,相对于法院来说投入的精力会更多。作为仲裁员,要有为当事人全心全意服务的意识,以前经常听北仲的秘书长讲话,再通过阅读他写的一些书,可以看出他真的是把仲裁的理念深入到每一个仲裁员的心里去了,同时他也说了仲裁机构的声誉来源于仲裁员高度的责任心。你要是有一种奉献精神,负责任的精神,这个案件就能够完美解决,这是我的一个重要感受;另外一点就是仲裁的其他的优越性,比如说仲裁的高效,尽量做到尽快结案,我自己的感受就是如果秘书处通知我有一个案件,我就会让他尽快的组庭、尽快开庭、尽快出裁决。我经常就是上午开完庭、下午动手写裁决书,并尽快将裁决书送达给当事人。许多企业为何选择仲裁机构,就是因为仲裁机构的服务意识,包括我们仲裁员在开庭的时候,与当事人交流要特别注意,有时候当事人有一些过激的行为,一些特别年轻的代理律师有一些其他的利益所图,把一些法律简单的事情弄的很复杂,双方的矛盾就会不可调和,那我们作为仲裁员,怎么去做调解工作,把这些化解掉呢?在北仲,以前小彭一直组织一些沙龙,进行了一些仲裁员之间的交流,已经有一百多期了,那么今天我看到来至于仲裁员,包括机构,还有一些企业对我们廊坊仲裁委员会都有很多期待,当然也是我们仲裁员要有一个保证就是尽心尽力做好每一个案件工作。仲裁还有其他好多的优越性,前面三位老师都谈了,我就不谈了,先就说这些。

    彭立松:刚才孙老师说了一些在北京仲裁委员会的经验,廊坊仲裁委员会现在是比较超前的意识,不要说今年我们才受理了30多件案子,大家很多仲裁员都还没办过案,我相信以这个势头是有很大发展前景的。首先,我觉得廊坊仲裁委员会非常重视人才,北京仲裁委员会的老主任江平老师曾经说过,仲裁的素质在哪?仲裁的素质在与仲裁员的素质。一个仲裁机构有了仲裁员,仲裁机构就能推出去。如果仲裁员始终是滞后的,那么再好的机构别人也不敢选你,这种时候仲裁机构也很难发展起来,或者说仲裁事业在这一块土地上就难以生根发芽。所以这个时候,大家围在这来讨论这样共同的话题,本身就是一件非常感动的事情。

裴克炜:从我的感受来说,仲裁是一件伟大的事业,对我们担任仲裁员的人来说,是非常光荣、自豪的,我们能够替别人去解决一些疑难的纠纷,最终能让双方当事人满意,确实是从心底由衷的自豪,这是仲裁事业对自己的一种锻炼。所有的仲裁机构里面都有各个方面的优秀老师,经常搞一些活动,听听各位老师分享的一些经验,对我自己来说我觉得有很大的收获,而且我们在处理每一个仲裁案件的时候,从心底会感觉到一种压力,因为我的权利是双方当事人赋予我的,双方信任这个机构,最后选择让仲裁庭来解决问题,如果这个事情做得不好,就有愧于当事人的信任,所以就觉得自己的压力非常大。就像彭老师说的,我们在审每一个案子之前都会做大量的准备工作,有些老师临到开庭之前再看一看卷,但我的习惯是我接到这个资料的时候我就会先看一遍,到开庭之前,因为隔得时间比较长,有时候想不起来了,我会把案件记在我的笔记本上,到现在我已有9个笔记本,都是我所有处理案件的一些记录,在每次开庭之前我会复习一下,想想这些问题。有的问题在刚看卷的时候可能还没有想到,经过一段时间的消化之后,自己会有一些想法,然后开庭之前我再做好准备去做仲裁,我们看资料了解的程度,有时候比代理律师还要清楚,所以仲裁的工作对自己的锻炼,帮助是非常大的,所以我也很希望廊坊仲裁委员会能多组织一些这样的活动,我有机会也会参加,来跟各位老师多学习。

主持人:谢谢三位老师的点评,刚才各位老师也多次提到了仲裁员的责任,仲裁委的公正是通过仲裁员个案处理的公正来实现的。仲裁员怎么撇开人情环境,来公正处理个案,当有一方找到你的时候该怎么办?这是我们以后仲裁员可能都会遇到的问题,除了个人良心,我们的机制如何建立、完善,,请三位老师给我们即将裁案子的仲裁员来分享,先表示感谢。

孙积禄:我自己的感受是做仲裁这么多年,当事人打电话的时候,我是这样做的,当事人说要选我,提前给我打个招呼,我就会说:第一案件不要说;第二我维护你的利益的同时,绝对不会损害对方的利益;第三要相信仲裁机构是高度公正的。我自己有这么一次经历,就是一个和我关系比较好的老师,他有一个案件要到仲裁去处理,然后就问我作为仲裁员会怎么处理,我就从专业的角度稍微说了一些,当然他也是比较专业的,他就感觉我的态度比较倾向于他,就说选我;我就说:根据北仲的仲裁规则绝对不能选我,你选了我以后我心里有障碍,所以说了这句话后他就没有选我。以后他每次见了我就说北仲是高度公正的,仲裁员的自律要求是很严格的,北仲有他的基本原则 我作为仲裁员也有自己的底线,非常遵守规则。所以说,这件事情反映了:在过去别人对我或许有其他的看法,但是作为仲裁员,我们绝对不会去同别人做任何交易。仲裁是高度独立的,绝对不受任何人的影响,作为仲裁员的我们来讲,一个是专业,另外一个是有良知的,这是我的认识。我感觉另外两位老师可能经验比我更多。

裴克炜:仲裁从我心理来说是一个事业,而且在我心中份量还是非常重的,所以我也很珍惜这个机会,我能担任这个职务,做这些事情,有时候自己也是非常惶恐的,所以基于这种心理,我觉得这个事业,我不会因为别人说什么,或者向我打个招呼,我就会怎样怎样,这是绝对不会的。而且因为我在北仲处理案件更多一些,在机构来说,从来没有人对我说这个案子你这样判,那个案子你那样判,只是有时候大家在审理案件的时候做一个法律上的沟通 。所以这是我内心深处的一个看法,自然对这件事就不一样了。从我现在来说我既做律师,也做仲裁员,做律师可能是另一种角度去做事情,但作为仲裁员我就有不能逾越的底线的,这个底线肯定是不能碰的。我也处理过一些很激烈的案件,特别像建筑工程劳务的案件;有的当事人往往会非常的激烈,我以前有一个案件,是当事人带着一群堆工人跑到机构去示威,呆了好几天我觉得这些都不会影响我。所以我觉得自己内心问心无愧,就没有什么可担忧的,即便当事人不理解我,但是指责我的那些是绝对没有的,这是我的一点体会。

彭立松:对于刚才主持人提到的问题,在很早之前,作为仲裁机构来讲都是很在意的,机构是仲裁员的聘用单位,他会直面这些事情,但是作为仲裁员,以后也都会面临这个问题。中国是一个人际社会,主持人刚才说廊坊相对于北京要小,所以圈子也小,就这么几个仲裁员,大家也都知道,也可能都是朋友,这种情况下,如果出现披露问题,首先你作为仲裁员,选你的人和你有利益关系,朋友关系,这种情况下你要斟酌要不要披露,是不是值得披露.因为关于仲裁披露在国际上也是非常宽泛的问题,没有一个确切的条文规定,很多机构在努力的制定一些很细致的标致,比如在早期的示范性仲裁规则也好,北京仲裁委员会的仲裁规则也好,规定了很多一年、两年的期限,为什么都被拿下来了?因为规定的越细致,披露的节点也越难以操作,这种披露不披露的问题到现在,也没有一个准确的尺度,你什么情况披露,什么情况你可以不披露,一定要看仲裁规则和相关的情况,以及自己公正心的评判,这是首选第一点要不要披露的问题,第二点就是,作为仲裁员来讲,《仲裁法》第十三条规定的仲裁员条件都是很高的,只有达到这种条件下才能成为仲裁员,在全国的条件都一样,只有满足法定条件才能做仲裁员,那么首先这批人我们相信还是有自身的免疫力的,如果这点免疫力都没有的话,那么谁再怎么管,再怎么设防都是没有用的,首先自身良心的对应,这种免疫的建立都是的靠自己。还有刚才裴老师提到去单位找你的问题,因为仲裁员不是专职的,它不像法院法官在大院里面,你是进不去的,仲裁员他做律师,你也做律师,他就可以到律师所去找你。裴老师的还是结案后去找的,如果在仲裁处理过程中,查你的信息还不好查,一搜就搜出来了,你是哪个所的,你的地址,甚至你的手机号也能搜出来,他马上就给你打给电话等等,这种情况,肯定将来大家都会遇到,我想我们每个人都会遇到这种问题。其中解决办法:第一,你明确知道他在和你是很友好的朋友关系,或者他之前问过你的观点,知道你的观点的情况下去选你,我觉得大家就要注意,不要去接受这种选择,千万不要不好意思去回避。所以我觉得这就是仲裁员免疫力。作为一个好的仲裁员,不光是公正无私,很尽心,还有一个就是怎么保护自己,如果连自己都保护不好的话,如何能把一个案子圆满的裁出去,那么将来裁案子也是有问题的,因为我们也看过这么多的案例,将来面对仲裁的时候首先要想到自身的免疫力和保护自己,最终选择什么方式,遇到电话该怎么回复,只要你有这个意识,就能很容易的处理这些问题,该谈谈,不该谈的一定不能谈,举一个例子是当事人问现在到什么程度了,一方代理人选这个仲裁员,但对方代理人申请这个仲裁员回避,因为一次会议上这两个人一起开过会的图片搜出来了,所以这种情况防不胜防,因为现在是一个信息化社会。比如今天开会认识,虽然不属于很亲密很熟悉的关系,不属于回避的关系,但是在开庭时遇到,那最好能回避就尽量不要参加了,因为你是仲裁员,你身份特殊,如果不能回避,就尽量显得不那么亲密,如果把照片往网上一传就会比较麻烦。原来出过一件事,一个老仲裁员开庭后和一方当事人吃了一个饭,就真被另一方当事人拍了下来,因为他觉得吃个饭没什么,但是别人不会这么认为。

主持人:刚才三位仲裁员又发表了一轮精彩的分享,我发现我们刚才都总结了12个字,一裁终局,专家断案,全球执行,这可以称之为仲裁无与伦比的优点。但是我们不得不反思,在目前这种市场环境下,当我们有这种优势优点的情况下,优点往往就成为缺点了,有潜在的一部分社会上的不良现象,如大的公司,他们不选仲裁,他们认为通过漫长的司法途径能够左右进程,实现他的非法目的。对这样的情况该如何评判。

彭立松:针对目前这个状况,在中国目前的法制状况下,肯定是会有的,无论是大企业还是小企业都各有各的心思,那么就是说,谁具有这种条款的设定权,一般来讲,如果两个企业交易的话,那肯定是大企业比较强势,它具有选择不选择仲裁这种强势,如果将来出现纠纷以后,它想去不想去,想怎么样就怎么样。里面就有这样一个问题,因为这是双向的,比如大企业你要故意违约,借用这种法院能有操作空间,仲裁你很难去做。这个问题就很难讲。相对来说,你大企业就不主张自己的利益吗?如果你主张自己权益的时候,那你就不怕小企业在法院做手脚,我们经常遇到个人有通天的能力,把法院弄的底朝天。这种情况下大企业的权益得不到保障,那将来是会吃大亏的。

孙积禄:以前这种情况比较多见一些,但是随着我们现在法治的健全以及法院制度建设,法官素质的提高,全民维权意识的增强,这些都会越来越少,这是一点。另外一点,我原来听过一个大国企的法律部老总说过这样一件事,他说过去在法院的案件,他都能想尽千方百计,把办案人员及法院搞定,弄得他特别累,最后案件处理的结果也不满意,既然这么累,仲裁机构绝对不可能做到这种地步,他就选择仲裁,大家都轻松,我相信那是最公正的地方,所以他把争议条款都选择到仲裁,这就是我们的生命力所在,只有公正,让当事人相信;就像刚才彭老师说的,你有办法,别人可能也有办法,如果都能找一个公信解决的机制,所以说我们一定把仲裁机构从形式的公信到实质的公信建设贯彻到底,我相信我们廊坊仲裁委员会就是在始终如一地做这件事情。

裴克炜:其实从做企业来说,企业我也呆了好多年,企业的法务人员他也有自己的良知,也有自己的考虑,比如像施工企业,他处在建筑产业链的中游,上面是对房地产商,下面还有分包分供,大家都知道建筑行业拖欠非常严重,开发商拖施工单位,施工单位也没办法,被迫的还要拖分包分供,在这样一个链条里,大家只能这样做,有一定的拖欠。有些分包分供跟企业长期合作,他们对企业都比较信任,往往不注意诉讼时效就过了,这时候作为企业的法务来说你怎么看待这样的事情,是打时效把他打掉,还是对于这样的单位,我把他当做一个合作伙伴,我要跟他共赢共发展,我危难时,业主拖欠我很多的时候他也在帮我扛,而他困难真的到走投无路的时候他提起诉讼了,最后我们就要用时效把他打掉吗?所以我当时在企业里我跟我们内部人员讲的时候说,就是这样的人更是我们的合作伙伴,我们不能用这样的方式去处理,实际上一个企业他也是有良知的,当然刚才主持人说的社会上肯定有这样那样的人他有不同的考虑,有不同的想法,我觉得作为我们仲裁来说,我们只有百分之二的数量,在未来我相信在案件数量上也永远法院是大头,仲裁不可能把所有的案件都拿过来。道不同不相为谋,想利用这样的措施去取得不正当的利益的单位,我觉得我们仲裁也不一定要跟这样的人合作,所以我想是一个双向选择吧,也无所谓,因为有得有失,我们会选择有担当的企业跟他们合作,照样仲裁委员会会发展的很好。如果这样的人参与仲裁,可能他会设置无数的障碍,把你的程序拖沓的无比难受,实际上这样的客户我们作为仲裁委来说,只是一个客户,这样的客户我们也是不欢迎的,我是这样想。

彭立松:不是我们所有的人都可以选择,并不是我们把所有的案子都囊括到我们这来,我们能够坚持这样。因为现在我在做律师,听到同行对北京仲裁委的一些评价,他们之前就是做律师,我感觉进入他们圈子里,听他们对北京仲裁委员会的评价都比较高,北京仲裁委员会是一个裁案件比较靠谱的机构,把案子交给他们都放心,所以只要坚持下去,这种坚持是从1995年到现在十几年的时间建设下来的,我们的老秘书长王红松当了18年的秘书长,后来也当了副主任,这是这么长时间积累下来的培养的,无论是我们的孙老师还是裴老师还加上我本人,还有巨老师都应该是接触仲裁是从北仲开始的,而且随着北仲这一年年走过来的,所以我觉得廊坊仲裁委员会有这样的一个榜样也好,或者走在前面的机构也好,虽然我们成立的较晚,但是我们也有这么好的团队,尤其觉得程秘书长整个办会的意识这种学习的精神,还有引进仲裁员的思路给我感觉都是在国内来讲应该是很前卫的,在别的机构是看不到体会不到的。

主持人:刚才裴律师说的那个问题我也非常纠结,之前我也在企业做了十多年那么当面临我们供应商起诉我们当他们证据不足或者时效已过,这种情况下我们给不给,如果给完全没有依据,但是如果不给的话那么你的公司的合作关系肯定会丧失,同时良好的商誉也会受到强烈的谴责,到这种情况下给钱是对公司负责还是不给钱对公司负责,这种情况一直纠结着我,当我们面临证据不足,我们如何依法将这个案子给他裁出去,即维护法律的尊严,也维护了社会的公平正义,这个问题我们是否研究一下。

彭立松:我想说一下诉讼时效的问题,因为我在机构待得时间比较长,对这个问题是从我们建议仲裁庭怎么考虑的时候,我现在举一个例子来,我在2008年的时候请最高院民二庭的王闯,现在是副庭长,当时是法官,来到我们北仲做过一回讲座,合同法的司法解释二,当时提到诉讼时效的时候,王闯就举个例子,他说内蒙高院上最高院一个案子,当时是3000万的争议,内蒙高院就是以诉讼时效驳回了,实在是没证据,如果有证据也不至于到内蒙高院还被驳回,到最高法院王闯以后,王闯就是思前想后这个案子,他说非常纠结,就刚才主持人谈到的,对于裁判来讲最高法院的法官,非常优秀,他就觉得不要急于处理这个案子放一段时间,后来当事人找了一张可能在诉讼时效期内的火车票,可能是呼和浩特到北京的,还是哪的火车票,当事人说这是当时要款的一个凭证,我有这个证据,最后王闯说他就拿这张火车票就判了,这个要让咱们一般的经验法则或者一般来讲的话就驳回了,他3000万就支持了,支持了以后,结果看效果他很担心,他说这个判决从最高法院来讲他心里面也觉得不太充分,但是他后来判了以后双方也没异议,也没再说这事,你欠人家钱。这种情况,从诉讼时效来讲,原来我在北京仲裁委员会帮助老师们审核裁决书的时候特别秉承这样的一个观点,诉讼时效要从宽,宽到什么程度,我拿一个我们原来裁过的一个仲裁的案子,当时也是一个纠纷说过时效了,有一段录音,我就从那个十页的材料找出了两句话,就拿着两句话就把时效驳回去了,也没拿这条去撤销,所以他们老师很有经验,比如诉讼时效,真当只打诉讼时效的时候,就到我们仲裁,我们的《仲裁法》第七条还有规定,公平合理的解决纠纷,那么单一时效驳回的案子,能不包括这个就尽量不要包括这个,就是找一丝线索,也争取给他找到这样的一个辙,因为时效如果从仲裁去驳回的话我觉得还是造成利益的重大失衡,一般来讲是不会说放着钱就不要的,这一个基本的道理。

孙积禄:这个问题确实特别专业,我们国家的时效制度是全球最短的,所以说这个于情于理确实不通,这样的事情这么多年来,理论界及司法实验里都对时效制度从宽处理,我也处理过一些争议涉及到这部分的案件,我们同一个城市或者说楼里边经常能见,欠我钱我不可能不要,所以电话或者说其他方面的来往都可以作为主张的证据,彭老师说的这个王闯那个案件给我们影响都很深刻,最高法院的意见很好,案件从情理去分析,我们从法律上来讲把这些案件尽量处理公平。

裴克炜:我觉得也是,大家看法基本一致,在一个合法的框架之下,尽可能遵守当事人当时的状态,有时候也许证据不是那么全面,毕竟作为仲裁员来说他还有一个自由心证,还可以做出自己的考量,当然我刚听这个案例确实比较大胆,仅凭一个火车票我自己也捏把汗,如果再有一个同日期在单位旁边住宿的发票我肯定也敢判。

孙积禄:这个案件讲了以后今天我记忆深刻,他去了三次,提交火车票作为主张的证据,最后拿这个作为判决未超过时效根据,所以要找理由我们想尽千方百计都能找到,我相信仲裁员的聪明智慧和公正,肯定能把案件处理好。这样的结果当事人也是心服口服的。

    主持人:这个问题其实不光是一个时效的问题,通过这个问题反映出我们仲裁员在裁案过程中,当对于证据事实与客观事灾不任时,我们如何运用我们的自由裁量权,来平衡双方的利益。

程文:我们在座的有一大部分都是我们仲裁员,有的参与过案件的审理,有的将要参加审理,有的可能还没有参与过,希望通过三位老师给大家分享甘获的内容,就是在审案上的一些技术,技巧性的一些注意的东西给大家分享。

彭立松:有些是我经历的,有些是我看到的,所谓的仲裁审理的技巧,我觉得说成技巧有点提升,前两天突然去世的上海高院的副院长陶碧华,在北仲做过一回讲座,他有一部书叫审判的九步法,当时每人发一本,其实技巧就是要落地,这种技巧并不是我们怎么找到一个方法就行了,刚才我在谈的时候我谈过几点,拿到案件的时候要做庭审提纲,这个庭审提纲一定要做,这个庭审提纲可能会避免很多审理上的失误,有个庭审提纲有个笔记本,将来就不会出现那种反反复复还问问题让人烦。因为我是秘书出身,做了很多年的秘书,就刚才我举那个例子,所以庭审提纲是接案子技术上的第一步,那么庭审提纲我会列一个Word文档,写上当事人的名称,案件的情况,然后写我拿到材料以后我能考虑到的问题,都要列到提纲上,将来我拿着这份庭审提纲我不会遗漏问题,当然在庭审过程中还会增加问题这些情况,是一定要把握的,我记得在北京仲裁委的时候也专门请老师讲过如何制作庭审提纲,如果有机会可以请老师讲如何制作庭审提纲,那就是很细致了,程序上该怎么问,对庭前程序上比如说对管辖权有没有异议,对仲裁协议效益有没有异议,是不是接到说明书等等这些程序上的问题,还有一个就是对以前的程序是不是有异议,双方如果对名称有变更的问题都应确认,程序部分那些要问都要在庭审提纲中写清,实体问题一个一个要列明白,还有就是这个庭审提纲做好了的话,刚才特别强调的一点能用的措施要用,当然我们现在用的也不是很多,原来我们用过一段限期举证通知,我们觉得不好,就是还没开庭搞期限举证,所以我也不赞成一定要在开庭前做期限举证,这个视情况而定,大家要充分利用起这个措施,还有在庭审过程中你要给当事人一个什么样的状态,我觉得仲裁员要保持一种积极的态度,让当事人一定要佩服你这种状态,我原来做过一个案子当时我还是这个案子的办案秘书,就是北四环鸟巢旁边龙头的那个建筑,哪个叫盘古大观,大家到北京就能看到那个建筑,当时就是我做秘书,我们最高法院那个副庭长李凡做首席,还有其他几位老师我们组成的仲裁庭,那个案子争议金额是四十个亿,,但是下来两个律师都非常配合仲裁庭审理,整个过程中每方出庭都是十五、六个人,每次一开庭四十个人,我记笔录记了26万字这个案子为什么那么顺畅,1、仲裁员的素质充分的体现出来对案件的掌控,不要让当事人牵着你走,你要牵着当事人走,当事人想到这个问题你马上反映出两三个问题,不停地在控制这个程序一定不能乱,这么复杂这么大的案子,如果乱了的话就乱了方寸了,就不知道该怎么审了,在这个时候你该怎么控制确认程序,所以庭审过程中非常重要,而且有些问题该做决策的一定要做决策,仲裁庭一定不能犹豫,该不该调查取证,当事人提了要不要展开异议,不去的话给他一个回应,别到时候人家提了调查取证了,你就不回应,到时候裁决书也没提。原来我们就遇到过这种案子,当事人撤销的时候就提出来了,我早就提调查取证了,法院说那你为什么不回应,之前为什么不说,或者裁决书你都不提,这种情况下都是仲裁庭在程序上的一种疏失2、在庭后程序的安排中我也讲了,所谓的这种技巧就是步骤,咱们把步骤安排的紧密了,把这些问题也做好了那么庭审就能平安地、顺利地进行下来,实际上我每次开庭也是要做一个很详细的庭审提纲,甚至我把笔录都做出来,这样我自己熟悉了案子,而且我也方便了他人,如果我是首席的话,就便于另外两个老师了解我的庭审思路,在这个问题基础上他们也会补充,便于庭审效率的提高,所以说我觉得不是技巧,关键是步骤。

孙积禄:我觉得一点就是你要对案件充分的熟悉,付出时间,你对案情完全了解,那你就能够熟练的驾驭庭审程序,这个是很重要的,北仲有一个老师我就非常佩服他,他原来就说过,在他每次开庭之前,裁决书都写好了,任何一个证据任何一个细节法律问题他都很熟悉了,当然庭上有什么变化再说,裁决书提前写好只是不规范的表述而已,但是他准备工作做的特别细。我昨天处理调解一个案件因为考虑这个案件调解解决是最好的,所以既然要调解解决我要看双方当事人有没有继续合作的意思,所以庭审的阶段就很简单,不把争议的问题抛出来让双方争辩,好多举证问题我不让他们来发表意见,这一点双方要有争议的话后面的气氛就营造不出来,双方就很难达成协议,所以这是我自己的感受。

裴克炜:我觉得两位老师都说的很全面,还是一个充分的庭前的准备的过程,当你把资料完全熟悉以后,你可能给自己提出很多的问题,特别是有时候我们经常会遇到这样的案子,申请人提了请求也交了证据,被申请人不回应他,既不答辩也不提交证据,经常在开庭的时候搞证据突袭,当时提交一大堆,这样的案件实际上更需要仲裁员在开庭之前,要给自己反复地问很多问题。比如施工合同纠纷,无外乎施工企业要工程款,开发商抗辩的理由一般都是工期、质量这些方面的内容,那么我们在看资料的时候,首先要问一个问题,工期是不是按照合同的约定完成的,这个问题肯定要做准备,即使被申请人没有答辩,你要想到这个问题,会不会有质量问题,有没有竣工验收的证明,那我们看资料的时候就会有选择的去看这样方面的资料,特别是还有一些没有结算的项目,其中会涉及大量的结算文件,那么这些东西我们可能也有一个简单的判断,被申请人会对哪些有抗辩,不是我们把所有的结算文件将来都推到鉴定机构去解决,因为有些内容到底是不是纳入鉴定范围之内是需要仲裁庭决定的,不能把这个球踢给鉴定单位。所以这样情况我们一定要把相关的可能提到的抗辩的理由都想到了,包括时效,当然这里边更需要把握的一点就是你不是代理律师,你可能准备的这些资料,在开庭的时候有些资料、问题你是不能问的,你只能是想,被申请人如果抗辩了以后,那么我作为仲裁员需要追问哪些问题,而不是我提出来是不是有这个问题,这个很犯忌讳,我肯定不能替一方当事人抗辩,所以这个我们特别需要注意的。还有庭审中还是要问的全面,我觉得刚才彭老师说的也很重要,还是要谨慎对待庭前的准备,庭前准备的充分,你的问题都会问到,那么将来就很容易裁决,如果你没有问到那肯定是反复的开庭,当事人很烦,浪费大家的时间肯定是不行的,还有一些案子能不能调解,实际上我们在开庭之前会有一些判断,会有一些想法,有些案子就是非黑即白,这样的案件基本上很难调解,这样也不必要在开庭的时候去浪费时间,还有一些案件我们可以把握一下节奏,什么时候调解,我可能就需要我们双方举证、质证、主要的观点,特别是在辩论之前还是辩论之后调解,这是需要考虑的,有些问题在辩论之前,在举证、质证的阶段已经比较清楚了,这时候双方对立还不是很激烈的时候,我们可以主持调解工作。但是有时候一辩论起来大家都针锋相对,对立起来了,这时候反而不利于调解的工作,这些火候的把握可能就是需要看当事人庭审的状态是什么样的,这是我的想法。

彭立松:刚才裴老师说掌握什么火候什么看法的时候,我们仲裁庭开庭,一个独立仲裁员或者三个仲裁员,作为独任仲裁员或者首席仲裁员是主要问话的角色,仲裁庭都是比较宽松,大家可以喝茶,但是这个过程中对于首席仲裁员或者独任仲裁员肯定是一个高度紧张的过程,原来我在地方仲裁委员会我也遇到这种仲裁员,你说有什么意见,他说有什么意见,你们俩还有什么互相问的问题,就没有主动得问一些问题,这个时候往往做一个纠纷来讲,肯定是有一些细节的东西你没问到,裁决的时候就很麻烦,要不要再重次开庭的问题。原来我们在做案子早期的时候最反感的就是仲裁员两个月之后又提,咱们再开次庭,这种情况下不光是当事人厌烦,从机构来讲,秘书来讲,是大家都不喜欢看到的情景,如果你不做好庭审控制或者准备,在这上我们也吃了不少亏,以后我们在这种的问题要长个心眼,在准备材料的问题上,以前有一个仲裁员他准备材料到什么程度,他审的案子他是除了双方当事人在案子上产生看法以外,他是最熟悉的,比如说这一个项目,他会在互联网上尽可能多的搜一搜这个项目,甚至代理人都不知道的建筑材料他都准备了,如果庭审当中提到这些问题,尤其在调解过程中就会起到作用,我有一次就很受益,我做首席仲裁员,那位老师做的是边裁,后来我们在调解过程中,我说那个老师很厉害,他把项目那个矿是怎么回事,他在网上把那些资料都弄清楚了,再跟他们了解的过程中他们也会觉得仲裁员这么厉害,把情况都了解的这么清楚,对于调解他对你信服这时候是很有作用的。还有就刚才说这个环节,什么时候调解,经常会遇到很多问题,有时候你觉得他们可能谈的很好,对基本事实没争议的时候,看看能不能调解,就别审了,再审的话,因为你准备的很多问题都要问,问出来以后,一方如果是代理律师,或者一方察觉到,这个仲裁员的评判好像是对一方有利,他就不愿调解了。所以还是抓主要矛盾,看主要的观点。

主持人:因为时间关系今天还有很多话题没来的及,意犹未尽,请老师先稍事休息一下,话题交给王瑾女士,王瑾是廊坊仲裁委员会的仲裁员,同时也是中国移动通信集团河北有限公司廊坊分公司、廊坊新世界房地产开发有限公司、廊坊市国土土地开发建设投资有限公司的法律顾问,欢迎王瑾女士对企业如何运用仲裁维护其合法权益进行分享。

 

话题三:廊仲与企业共发展

嘉宾介绍:中国移动通信集团河北有限公司廊坊分公司、廊坊新世界房地产开发有限公司、廊坊市国土土地开发建设投资有限公司法律顾问

王瑾:首先,很高兴受廊坊仲裁委的邀请,能参加本期“公司仲裁实务及经验分享会”。今天仲裁委给了我一个比较宽泛的课题,就是从企业角度出发,来跟大家简单分享“企业如何运用仲裁维护其合法权益”的问题。

随着经济的快速发展,企业作为市场经济的重要载体,也在面临着各种风险和挑战。在实践工作中,企业之间的纠纷基本都是集中在商事纠纷这一层面,往往不涉及人身权利。企业是以发展、正常的公司运营为前提的,合同履行过程中出现争议只是个例。我们作为公司的法律顾问,一方面在企业如何依法治企发挥作用,另一方面的就是如何让企业运营过程中出现的纠纷,能够快速、高效的得以解决。当企业在面对与多年的合作伙伴产生纠纷时,他们争议的目标往往只在于,使不清楚的权利义务关系明确归属。常常希望采用对今后的商业合作影响较小的方式来化解纠纷,而不希望以激烈对抗的方式来解决问题。因此仲裁更具人性化和服务的意识,为企业纠纷的处理提供了除诉讼之外的另一个解决途径。

此外,纠纷是否能够予以快速的解决?也是企业关心中重要内容。

实际上,我们无论在接受个人委托的诉讼案件咨询,还是企业的案件咨询过程中,委托人除了关心法律问题之外,更关心的就是,我的案子法院能多长时间审结?就拿我的案件举个例子吧,我代理的一个借款的案子,是2013年3月向法院提起的诉讼,当时是刚刚过完年,委托人希望能把借款收回,借着一年之计在于春的大好时节自己投资干点什么。可事实上呢?这个案子的审理时间之长远远超出了他的想象,直到2014年的11月中旬,也就是上个月,时隔了一年半才收到一审的判决。现在这个案子还没有过上诉期,但据说被告还要上诉,也就是说委托人离拿到钱恐怕还要有一段的时间。

因此,我作为企业的法律顾问,我就在思索如果这个一个企业该怎么办?对于向时间要效益的企业来说,这无疑是一场噩梦!那么做为公司的法律顾问,在合同的审查过程中,关于“争端解决”合同约定,常常是我关注的重点,同时在出具意见时,也尽可能的向公司阐述选择“仲裁”的优势,建议公司将仲裁作为争端的解决机制。

如果企业在出现纠纷时,也希望能够利用仲裁这一解决争端的方式快速的解决争议,则需要做哪些准备工作呢?下面我想从“签订仲裁协议时企业应注意的问题”这一角度,对仲裁协议的签订及企业申请仲裁、提交材料、庭审应辩等过程中一些问题,简单谈谈自己的看法,以期抛砖引玉,希望为企业顺利运用仲裁维护其合法权益增砖添瓦。

    一、正确约定仲裁协议,为仲裁程序的启动奠定基础

    1.法律规范关于仲裁协议的规定

根据我国《仲裁法》第四条“当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理”的规定,仲裁协议是立案的必备条件。第十六条:“仲裁协议包括合同中立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议“的规定,仲裁协议应采用书面形式。

结合《联合国国际商事仲裁示范法》(以下简称《示范法》) 第七条“仲裁协议的定义和形式”第(2)款的规定“协议如载于当事各方签字的文件中,或载于往来的书信、电传、电报或提供协议记录的其他电讯手段中,或在申诉书和答辩书的交换中当事一方声称有协议而当事他方不否认即为书面协议。在合同中提出参照载有仲裁条款的一项文件即构成仲裁协议,如果该合同是书面的而且这种参照足以使该仲裁条款构成该合同的一部分的话。” 

仲裁协议具备三种存在形式:(1)合同中明确约定的仲裁条款,即仲裁条款是合同的组成部分;(2)在合同外另行约定的仲裁协议,该仲裁协议相对独立于合同文本;(3)电报、传真、电子邮件等可以确认是双方真实意思表示的仲裁约定。实践中,出于便利考虑,我们觉得大多数企业更愿意采用第一种形式签订仲裁协议,即在主合同中明确约定了仲裁条款。

2.实践中存在的问题——未正确约定仲裁协议

仲裁尊重当事人意思自治,仲裁协议是启动仲裁程序的基础。但工作中我们发现,尽管我国法律有关仲裁协议的约定相当明确,企业也愿意选择仲裁这一解决争议的方式,但实践中很多企业,对于合同中该怎么约定仲裁,并不是很清楚。从而可能因最终未正确约定仲裁协议,而致使纠纷发生后当事人就管辖问题产生分歧,造成时间耗费,甚至最终使得争议走向法院。

我们在工作中发现,以下三种约定在合同中比较常见:

(1)未约定仲裁机构。如“本合同发生的纠纷,提交仲裁解决”;

(2)约定两个以上仲裁机构。如“本合同发生的纠纷,提交A仲裁机构或B仲裁机构解决”;

(3)未最终确定纠纷解决途径。如“本合同发生的纠纷,由某仲裁委员会解决或通过诉讼途径解决”。

    这三种约定,均表明当事人仅仅表象地约定了仲裁协议,并未彻底解决立案的后顾之忧。根据我国《仲裁法》第十六条规定,根据我国《仲裁法》第十六条规定,仲裁协议应当具有下列内容:

㈠ 请求仲裁的意思表示;

㈡ 仲裁事项;

㈢ 选定的仲裁委员会。

由此可见,第(1)种情形因不具备“选定的仲裁委员会”而造成仲裁协议因欠缺必备要件而未成立,更谈不上效力问题,申请仲裁的依据并不存在。

约定第(2)种情形的当事人则抱着“韩信点兵,多多益善”的心理,认为有备无患,却适得其反。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》(以下简称“仲裁法司法解释”)第五条“仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。”也就是,当事人需要就仲裁机构进行二次约定,如不能就仲裁机构的选择达成一致、唯一的决定,则仲裁协议归于无效,当事人申请仲裁的基石消失。

同样道理,对于第(3)种情形,虽然仲裁法司法解释第七条规定“当事人约定争议可以向仲裁机构申请也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”由此可见根据法律规定,约定或裁或审的仲裁协议并非绝对无效,甚至较第(2)种情形宽松:无效,是在一定程度上,以对方当事人的异议为前提,但即便如此,这种约定有瑕疵的,仲裁协议并不利于当事人快捷通过仲裁解决纠纷。

正确约定仲裁协议,对于节约时间成本、快速进入仲裁程序具有重要意义。因此,企业在签订合同尤其是格式合同时,对仲裁协议的约定一定要明确、具体。鉴于在主合同中约定仲裁条款的做法较为便捷,无需另行订立合同,我们建议企业可采用约定仲裁条款的做法,在现有合同中加入仲裁条款。至于如何约定仲裁条款,我们认为可参照借鉴以下内容:“因本合同引起的或与本合同有关的争议,均提请廊坊仲裁委员会按照该会仲裁规则进行仲裁,仲裁裁决是终局的,对双力均有约束力。”这种表述一是简单,二是较为明确。

不过在实践中,我们也多次遇到过公司人员,提出“我们的合同都是对方提供的,不能予以修改。”,但我们的经验是,除非是非常大型的集团公司,对于合同的版本有明确的示范文本,一般公司的合同都是业务需求部门草拟的,他们主要的关注点在于合同价款什么时候支付、工程或设备的技术指标是什么,而对于违约条款、合同的解决条款,特别是争端解决条款都不是很在意,因此这些条款还是比较容易通过谈判进行调整的。事实上这些条款,往往会在矛盾、问题产生后,凸显其重要性。

二、区分案件情况,适当选择书面审理

仲裁区别于诉讼的表现之一在于,仲裁的审理模式具有灵活性,当事人可以根据案情选择开庭审理或书面审理。

对于书面审理,我国《仲裁法》第三十九条:“仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决”确立规定了,仲裁书面审理模式。

书面审理不仅可以节约人力、物力成本,更有助于提升仲裁案件的审结效率。因此我们建议企业选择仲裁时可以不局限于“开庭审理”,对于部分金额较小、案情清楚、争议不大的案件如银行借贷案件、信用卡纠纷案件作为试点予以书面审理,并在合同文本中进行明确约定,以便进一步提高仲裁案件的审理效率,缩短案件审结周期,节约企业解决纠纷的时间及经济成本。

不过,书面审理虽具有简便、快捷、经济的优势,但并非所有案件都适合该种审理模式。因此,企业应仔细甄别,对于案情、法律关系复杂、标的较大的案件如建设工程案件,建议当事人选择开庭审理,通过面对面的向仲裁庭陈述见解、接受仲裁庭的调查询问,这样才能够让仲裁庭更清楚、更全面、更客观地认定案件事实,充分维护企业的合法权益。

三、完善法律文书的送达约定,充分发挥仲裁灵活性优势

关于法律文书送达的问题,是每个仲裁案件的必备程序。实践中,我们发现部分案件尤其是借贷案件审理期限过长很大一部分原因是因为被申请人无力履行义务而刻意隐声匿迹,致使因无法查找到被申请人的有效送达地址,而导致法律文书的反复送达甚至公告送达。

如何克服“送达难”问题?诉讼与仲裁分别给予两种声音:诉讼送达严格贯彻“法定主义”,《民事诉讼法》第七章第二节,就法律文书的送达,规定明确的送达方式,对正于下落不明的一方,严格遵循规定,穷尽送达模式直至公告送达。

仲裁则不同,仲裁遵循诚实信用原则,尊重当事人的意思自治,其送达方式具有灵活性,当事人可以选择约定送达。实践中,不少仲裁机构参照《联合国国际商事仲裁示范法》第三条“收到书面信件”中规定:

(1)除非当事各方另有协议:

(A)任何书面信件,如经当面递交收件人,或投递到收件的营业地点、惯常住所或通信地址,或经合理查询仍不能找一上述任一地点而以挂号信或能提供作过投递企图的记录的其他任何方式投递到收件人最后一个为人所知的营业地点、惯常住所或通信地址,即应视为已经收到;

    (B)信件应被视为已于以上述方式投递之日收到。

我们在工作中发现,有些仲裁委员会的仲裁规则中对仲裁法律文书的送达作出类似规定:“如果双方当事人在合同中对仲裁法律文书送达有约定,则仲裁法律文书应按照约定的地址和方式送达。”这种约定送达模式,有效地提高了送达成功率,节约送达时间进而提升了案件审结效率。

当然,约定送达需要以当事人“合同约定”为前提。因此,为减少仲裁法律文书的送达障碍,我曾建议企业在现有送达条款中增加仲裁法律文书的送达约定,明确约定纠纷发生后一方当事人仲裁法律文书的送达地址、送达方式等内容,以提高仲裁法律文书的送达效率。

具体而言,仲裁法律文书的送达约定可参照如下条款:

“按照合同约定由任何一方发给其他方的任何通知、书面通讯以及仲裁机构发给任一方的仲裁文书,应以挂号邮寄、图文传真、专递或者其他通讯形式发出,相关的通知及仲裁文书均送至本合同之首页所列的各方地址。

如采用挂号邮寄方式,上述文件或通知在投邮后第4日,即视为送达和收到之日;如采用图文传真方式,发送成功回执所示之日,即视为送达和收到之日;如采用专递方式,专递人员将上述文件或通知送达收件人地址之日,即视为送达和收到之日。

如果联系方式之任何一项发生变更,相关方应在变更后5日内将更改后的联系方式通知对方,此后相关通知及仲裁文书应按变更后的联系方式送达。否则,按原地址送达相关通知和法律文书均视为送达。” 

实践中,在合同履行过程中,合同各方对于一些重要的通知、文件等也难免出现互送法律文书的情况,因此这种关于送达的合同约定,不仅仅适用于争议的解决,对于合同日常履行过程中的问题,也有重要意义。

以上就是我对“企业签订仲裁协议时所应注意的问题”的一点想法,希望能对大家有所裨益。

主持人:感谢王瑾女士,按会议安排,今天五点半结束,因为时间关系,以后还有机会跟老师分享,再给大家5-10分钟时间,如果有问题尽快准备,在大家准备问题的期间我也简单说一下,    

1、现代市场经济专业化分工日益精细,当事人之间的商事争议往往涉及许多领域的专业性、技术性问题,因此商事纠纷的成功解决往往需要复杂而特殊的专业知识的支持。裁判者仅倚靠法律知识和生活经验往往很难对商事争议做出准确的判断,从概括性想象与摸索中得出的结论将很难真正为当事人解决核心争议。

为了使最终裁判结果更具公信力与权威性,纠纷解决过程中引入争议相关领域的专家裁判变得十分迫切和必要。

2、仲裁的专业性特色能为商事纠纷的解决提供极为专业的服务,从而赋予仲裁处理商事纠纷无与伦比的专业性优势。

商事仲裁员的专业性是商事仲裁公正性的重要保障,我国《仲裁法》第十三条规定:“仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员。仲裁员的专业性使其对争议事实看得清、裁得准,能够公正、高效地解决当事人之间的商事纠纷,充分发挥仲裁在商事纠纷领域的专业性优势。

因为审理仲裁案件的仲裁员本身就是相关争议特殊领域的专家,精通商事交易习惯与专业知识,对于商业上的一般公平标准更加重视,因而由他们作出的裁判必然更符合业界公平正义的要求,更易为商事纠纷当事人所接受,其裁决结果也更易获得自愿履行。

而且,基于专家断案的纠纷解决方式,不仅有利于公正、准确地解决商事纠纷,还能消除当事人对裁判者驾驭商事纠纷解决能力的怀疑,使当事人比较信服地接受裁决结果,从而一次性的解决纠纷,促进商业社会的和谐有序可持续性发展。

以上是我最大的感触,接下来大家有没有问题。

苗曲:仲裁员怎么做好调解工作,请各位老师指点。

孙积禄:按照各仲裁机构的调解的规则,他都想要强调的是独立性。在调解环节里,对当事人的陈述、观点、意见表达的一些事实不记录,仲裁员在调解过程里说的一些方案也不是裁决方案,也是没有经过合意过的,我们在调解之前都必须问双方当事人同不同意调解,同意调解我们再说调解规则,我们都是善意。另外调解环节里我们可能更多的用说理,通过情、理、法尽量使双方当事人尽量达成一致。因为每个仲裁员的个人对案件的了解,以及对仲裁里边的调解,或者有时候确实是仲裁员的个人魅力促成案件的和解结案,双方当事人可以继续合作。北仲经常组织一个调解员调解的沙龙,分享一些案件。

彭立松:我觉得这个问题在做调解工作过程中很重要,仲裁员在调解的时候,我知道你的意思是说要不要把我的裁决意见亮给双方,这个情况在早期仲裁制度发展过程中,全国仲裁工作会议也特别提倡的一个制度,有些机构特别做了一个专门制度叫裁前公示制度,甚至,这个机构为了拿到调解,在裁决前先把裁决书稿不签字不盖章的发给双方,就按这调,这个制度我们非常反对的,因为仲裁案不能变成这样,去拿强权去压别人,但是能不能适当的把自己的观点和一些带一点倾向性的意见,为调解跟双方当事人阐明自己的观点,保持这个度我认为是可以的,刚才孙老师说了不要跨越这个圈子,不要太大,更不能做到裁前公示这个制度,让大家听起来这哪是商事仲裁,不要去压别人。还有一个,不要当着申请人说我是这样想的对你的认证不利,结果和对同一事实、观点表达的时候表达不一样,这样当事人会给你很大的不满,因为裴老师做调解很多,我觉得也可以谈谈。

裴克炜:我觉得在做调解的时候首先上来要降低双方当事人的预期,我一般都会说,你这个案子到仲裁来解决,我们会根据你的证据处理,肯定不能还原当初双方真实履行的过程,这是不可能的,只能是我们依据证据尽可能还原,所以你觉得你很冤。但是你一定要以你的证据为基础,来考虑你的利益,我一般都会说这样的话,让他降低他的预期,不然他总觉得自己太冤,你为什么不保护我,首先我们强调按证据来走。还有比较重要的一点,就是背对背调解单方面说的时候,这时候仲裁员即使刚才说了这过程是不记录的,但仲裁员一定不能说这个问题就是这样,那个问题就是那样,一定不能把结论扔出来,我们只能引导性的说,刚才被申请人提出这三个观点你们要拿你们自己的证据衡量一下,看对你们是不是有利,你们也可以对未来的裁决有一个预期,但是我们一定不能把结论说出来。还有就是有些调解过程中就是一个金额问题,双方当事人有时候会像菜市场买白菜一样,比如差出一千万,他五万、五万往上涨,那我觉得20天也调不完,这时候我觉得作为仲裁员是可以抛出一些建议性的方案的,比如说你们双方能不能考虑,我提个建议你们能不能在这个基础上双方再谈,我可以抛出一个建议性的东西,因为仲裁员有时候对案件的审理以后他心里有一个大致的判断,但是我们一定要强调这个结果并不是代表我未来的观点,我只是一个建议,所以基本是这样的一个思路。

主持人:感谢诸位,廊坊仲裁委将此次会议的资料将认真整理,为后期的发展借鉴大家的建议、意见,把廊仲圆桌会议办好,在此,再次感谢孙积禄教授,感谢裴克炜先生,感谢彭立松先生,感谢王瑾女士,同时要感谢我们尊重的王绍忠主席以及程文女士,再次感谢诸位的到来,同时请转达我们廊坊仲裁委员会对诸位家人的问候,正是他们在背后的默默支持,才让我们欢聚一堂,共同交流探讨,感谢他们。

这次会议到此结束,期待我们下一期的再相聚。谢谢大家!

其他参与嘉宾还有:我会部分仲裁员、律师、企业法务工作人员等40余人。

因篇幅原因,其他发言暂未刊载,敬请谅解。

 

资料整理:李非、杨宝磊、邢馨月、杨廷

 

 

 

 


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