活动资料
廊仲发展报告
第4期
2014年06月27日

知识产权案件的新特点与仲裁实践

廊坊仲裁委员会会务处

声   明

一、本资料系廊仲发展圆桌会议录音资料整理为书面文本,本资料内容仅代表作者本人的观点,不代表本会的观点和看法。
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协力仲裁发展,共创城市品牌
——廊仲发展圆桌会议简介

    一、会议概况
    圆桌会议的实质是共邀法律界、政界、商界、学术界、新闻界等各界杰出专业人士,搭建发布新见地、分享新理念的平台,撞击思想、发布信息、沟通情感,与我们协力仲裁发展,共创城市品牌。 
    二、举办目的
    密切联系各个行业、各个领域的发展实际,搭建长效沟通研讨平台,交流发展思路、企业规划、工作经验,互相学习、共同成长。
    三、会议组织
    主办单位:廊坊仲裁委员会,并且根据不同的会议主题邀请相关政府部门、司法监督机关、行业协会、企事业单位(包括合伙组织)、金融机构等共同举办。
    四、参会人员
    本会议将汇集廊坊各界人士,阐述、交流关于法律、仲裁、管理等各行业的新见地、新思想、新问题。不论年龄、职业、学历、性别、背景,只要您有想法,敢于表达,喜欢分享,请积极报名,我们期待着您。
    五、公益性
    旨在汇集各界人士(包括年轻人、学生)参与,得到知识和经验的共享,所有演讲嘉宾均义务免费提供演讲,所有场地均由主办单位免费提供,不向参会人员收取任何费用。
    详情请登录廊坊仲裁委员会官方网站查看。



 协力仲裁发展 共创城市品牌
——“廊仲发展圆桌会议”(第四期)

时    间:2014年6月27日
主办单位:廊坊仲裁委员会
          廊坊市律师协会
协办单位:河北李景玉律师事务所
本期主题:知识产权案件的新特点与仲裁实践
特邀嘉宾:崔  强  廊坊市工商局法规科科长
          潘艳民  廊坊市工商局商管科科长
          段华伟  廊坊市文广新局版权科科长
          王玉林  廊坊市科技局知识产权办公室科长 
会务秘书:李非
主要内容:
    近些年,全国法院知识产权案件数量持续迅猛增长,案件总体呈现出新的特点。
    知识产权侵权纠纷,从纠纷的可仲裁性的法理基础及现实基础看,知识产权纠纷的可仲裁性是不可否定的。在纠纷解决机制多元化背景下,越来越多的知识产权侵权纠纷必将通过仲裁解决。
    话题一:知识产权案件的新特点与仲裁实践
    主讲嘉宾:黄浩
    河北侯凤梅律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员
    话题二:从“2013年中国法院十大知识产权案件”来看知识产权案件的新特点    
    主讲嘉宾:孙英伟
    河北世纪联合律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员、石家庄学院教授、中国人民大学法学博士、中国知识产权法研究会理事
    话题三:专利侵权的表现形式
    主讲嘉宾:李晓月
    河北得法律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会委员。
    话题四:仲裁知识产权案件的几个法律问题
    主讲嘉宾:李钦鹏
    河北君鹏律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会副主任
    话题五:关于构建知识产权仲裁制度的一些思考
    主讲嘉宾:黄向城
    河北公达律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员。
    话题六:参与知识产权事务的几点体会
    主讲嘉宾:王吉仓
    河北海岳律师事务所业务部主任、全国律协知产委委员、省律协知识产权委员会委员。
    分享嘉宾:
    李国强——河北青水律师事务所主任、省律协知识产权委员会主任
    李景玉——河北李景玉律师事务所主任、省律协知识产权委员会委员
    王现辉——河北世纪鸿业律师事务所主任、省律协知识产权委员会委员
    王东华——河北三河时代律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会委员
    王福厚——河北甲信律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会委员
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    阶段一:话题分享
    话题一:知识产权案件的新特点与仲裁实践
    主讲嘉宾:黄浩
    嘉宾简介:河北侯凤梅律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员
    发言内容:近年来,随着我国知识产权保护力度的不断加大和公民维权意识的增强,知识产权案件呈现出新的特点:
    一、总结了近两年的知识产权案件呈现出的新特点
    1、专利权纠纷比重逐渐加大。知识产权纠纷中存在的商标纠纷、专利权纠纷、著作权纠纷三大纠纷中,专利权纠纷占比逐年增加。同时专利权纠纷还伴随着涉外、高标的额等新元素。
    2、著作权案件诉讼客体不断增加。著作权纠纷中除了保护传统的客体,目前作品专有出版权、名称权、数据库作品、表演者形象等均成为诉请保护的客体。
    3、商标侵权案件社会影响大、索赔标的高。此类案件中有不少涉及世界及国内知名公司、驰名商标及相关注册商标等,社会各界较为关注,诉讼时原告的索赔标的也日益高涨。
    4、不正当竞争行为表现形式多样化。包括侵犯商业秘密、假冒知名品牌注册商标或企业字号、虚假宣传、不当使用互联网地址等多种方式。
    二、随着新特点的呈现,随之而来的便是知识产权纠纷案件对仲裁的提出了一些新的要求
    1、技术性。涉及知识产权的纠纷通常都有愈来愈强的技术性,而且愈加复杂。有些只有依据技术专家论证才能做出相对客观的评判。
    2、保密性。保密性本来是当事人选择仲裁的共同要求,但在知识产权纠纷的仲裁中具有独特的意义。它除了保护当事人一般的隐私和商业秘密之外,更多的是保护其技术秘密如专利技术和专有技术。
    3、快速性。知识产权类案件对快速性有更强烈的要求。因为随着时间推移,待保护技术的生命周期愈来愈短,产品的生命周期也越来越短,因此时间成为商家做出选择的首要要素。从这个意义上来说,知识产权仲裁比任何其他类型的仲裁对快速性的要求更高。
    三、知识产权仲裁在实践中的难点与突破 
    知识产权纠纷分为合同类纠纷与侵权类纠纷两大类,对于合同类纠纷当事人可以在订立合同时约定仲裁条款,理论上不存在仲裁程序上的障碍,实践中也有这样的仲裁案例。 
    但是,在知识产权侵权纠纷方面,仲裁方式是否能够成为纠纷解决途径,还面临着障碍需要加以突破。 
    1、知识产权侵权纠纷适用仲裁存在的一些理论障碍 
    以仲裁方式解决知识产权侵权纠纷,主要的理论障碍有两点,第一,依据传统理论,仲裁方式只适用于合同纠纷,不能适用于侵权纠纷。第二,知识产权往往需要通过行政授权方式取得。因行政权授予的权利产生纠纷,适用仲裁方式解决时会面临着仲裁如何与行政程序进行对接的问题。 
    这两个问题在逻辑层次上是,第一个能否做的问题,也就是仲裁方式解决知识产权侵权纠纷的可行性。第二个是怎么做的问题,也就是在具有可行性的前提下,如何创新仲裁制度以适应知识产权侵权纠纷案件的特点。 
    2、个人认为在理论上,知识产权侵权纠纷与仲裁是存在契合点的。 
    知识产权侵权纠纷与仲裁的契合点有二:一是平等主体。二是财产内容。从以上分析可以看出,知识产权侵权行为的目的是在于使用知识产权,它与知识产权合同行为同样属于对知识产权的使用,区别只不过在于形式的合法性不同。在一定的条件下,这两种行为可能互相转换。众所周知,当侵权行为的经济效益大于合同行为时,人们选择侵权行为,反之亦然。我们可以推导出这样的结论,知识产权侵权和知识产权合同具有相同的平等主体,侵权者就是潜在的合同主体。 
    同时,现代意义上的知识产权被普遍认为是一种私权,一种特殊的民事权利,是当事人可以自由处分的财产性权利,只要这种处分不违反法律、不损害社会公共利益即可。 
    基于这两个特征,根据《仲裁法》第二条规定:“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。”知识产权侵权案件有可能作为“其他财产权益纠纷”而适用仲裁方式解决。 
    随着知识产权观念在社会的普遍形成,人们对选择何种方式解决知识产权纠纷将更趋于理性,因而经济性会成为人们选择仲裁方式解决知识产权纠纷的最重要、最现实的理由。
    从上述分析可以知道,根据我国现行法律规范,绝大部分知识产权纠纷都可以通过仲裁解决。但是,现在我们能看到的知识产权纠纷采取仲裁方式来解决的案例还很少。社会对知识产权仲裁的认识和理解还不够,接受程度也较低。因此,仲裁机构和知识产权管理机构应加大对仲裁方式解决知识产权纠纷的宣传,积极引导和促使当事人选择仲裁方式来解决双方的争议。如何继续,还需各位同仁进行更深入的探讨与更广泛的努力。 

    话题二:从“2013年中国法院十大知识产权案件”来看知识产权案件的新特点    
    主讲嘉宾:孙英伟  
    嘉宾简介:河北世纪联合律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员、石家庄学院教授、中国人民大学法学博士、中国知识产权法研究会理事
    发言内容:2014年4月21日,最高人民法院在广州召开知识产权新闻宣传周媒体见面会,会议介绍了2013年人民法院知识产权司法保护的总体情况,     并公布了2013年中国法院10大知识产权案件。这10大案件分别如下:
    1、新材料技术领域等同判定专利侵权案:湖南科力远新能源股份有限公司与爱蓝天高新技术材料(大连)有限公司等侵害发明专利权纠纷上诉案
    2、“威极”酱油侵害商标权及不正当竞争纠纷案:佛山市海天调味食品股份有限公司与佛山市高明威极调味食品有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷案
    3、钱钟书书信手稿拍卖诉前行为保全案:杨季康与中贸圣佳国际拍卖有限公司、李国强诉前行为保全案
    4、“奥特曼”著作权纠纷案:圆谷制作株式会社、上海圆谷策划有限公司与辛波特·桑登猜、采耀版权有限公司、广州购书中心有限公司、上海音像出版社侵害著作权纠纷申请再审案
    5、树脂专利相关信息侵害商业秘密纠纷案:圣莱科特国际集团、圣莱科特化工(上海)有限公司与华奇(张家港)化工有限公司、徐捷侵害商业秘密纠纷上诉案
    6、标准必要专利许可使用费案件:华为技术有限公司与IDC公司标准必要专利使用费纠纷上诉案
    7、确认“两优996”品种权实施许可合同无效纠纷案:福建超大现代种业有限公司与安徽省农业科学院水稻研究所确认植物新品种权实施许可合同无效纠纷上诉案
    8、“圣象”驰名商标保护案:圣象集团有限公司与国家工商行政管理总局商标评审委员会、河北广太石膏矿业有限公司商标争议行政纠纷提审案
    9、“金骏眉”通用名称商标行政纠纷案:武夷山市桐木茶叶有限公司与国家工商行政管理总局商标评审委员会、福建武夷山国家级自然保护区正山茶业有限公司商标异议复审行政纠纷上诉案
    10、假冒食用油注册商标犯罪案:宗连贵等28人假冒注册商标罪案

    通过对上述案件的分析,我总结出知识产权案件的六个特点,这六个特点也给了我们一些启示。

    1、技术性强。涉及技术性强的专业领域,需要在理解技术的基础上才能办理。如2013年十大典型案件的第5个案件。知识产权案件争议的权利不像物权那样具有天然的物理边界,也不像债权那样具有清晰的法律边界,权利人是否拥有权利、在什么范围内拥有权利、在什么范围内可以禁止他人使用,均具有模糊性和弹性。无论是法官还是律师,要想处理好此类案件,必须要咨询、聘请相关领域的技术专家,通过专家的咨询理解相关技术,通过专家出具意见去鉴定边界模糊的技术争议,进而合理界定权利人禁止他人进入的范围和强度,再运用法律规则去判定争议中的权利,妥善处理案件。
    2、标的额大。如案例10被判罚金人民币1050万元,案例2被判赔偿655万元。这些数额其实在知识产权案件中还真算不上太大。众所周知,快播案件,涉及罚款2.6亿;iPad赔偿3.8亿(尽管它们不在我们目前讨论的案例之列)。知识产权案件往往由于侵权历时久,产品分布范围广,一般而言,涉及的标的额都比较大,有的案件甚至直接涉及企业生死存亡,有的尽管标的额不是太大,但由于有市场广告效应,社会影响很大。这个社会影响有的是企业自己炒作的,有的是案件自身影响大。企业进行此类诉讼的目的,不仅因为它可能是企业在财务上的一个生死转折,而且可以向社会彰显自己在技术研发领域的领先地位,在短时间内聚集市场人气压倒竞争对手,这是普通的商业广告都无法媲美的。从现实中来看,相比于销售、生产和开发,企业在经营中往往对知识产权工作不是太重视,无论是侵权的一方,还是被侵权的一方,但是一旦形成案件之后,由于所涉及标的额比较大,关系到企业生死存亡,此时企业才会引起企业的极大关注。这会给我们一些启示,此时是律师介入的最好时机,还可能是法律顾问谈判的最佳时机。
    3、知识产权案件很多是涉及名人、名企、名商标的纠纷,社会影响大,社会关注度高。如案例2、3、4、8、9、10。此类案件不仅关系到涉案企业的利益,更重要的是,这类纠纷是市场的风向标,它的处理对今后企业的生产经营有重要引导作用,对维护公平竞争的市场环境有重大的指导意义,往大了说,对创新型国家的建设有重要的意义。因此,法院在处理这类纠纷中特别谨慎,有时往往会召开多次研讨会,也会积极参与一些专家学者举办的研讨会。作为律师,参与社会关注度高的纠纷是把双刃剑,既可能是成名的机遇,也可能是败名的时机,因此,参与此类纠纷时不仅要组建最强的团队,还要注意多倾听专家学者、社会公众等社会各界的声音,要谨慎参与,踏实行事,切忌炒作,不然可能会产生适得其反的效果。李某某案给我们律师的教训很深刻。
    4、知识产权案件专业性强,特别是专利案件,必须有较强的知识产权专业背景。如案例1,涉及了专利侵权判定中的等同原则;案例6涉及了“标准必要专利”和“FRAND原则”的适用。由此我们可以感受到知识产权案件极高的专业性。知识产权案件的这一特点,就要求我们的法律服务行业必须要做到“术业有专攻”,不能再走包揽一切诉讼这样一种路子,对于我们律师特别是年轻律师,尽管目前也许还做不到,但脑子里必须有这样一种意识,律师必须要走专业化的路子,及早为自己定位,要有所储备。
    5、知识产权案件具有较强的国际因素,往往与国际贸易紧密结合在一起。如案例4、6、7。随着全球市场的形成,企业竞争逐渐从传统的价格竞争、服务竞争向技术竞争转变,并开始突破一国市场向国际市场挺进。中国作为全球最大的市场或说潜在市场,是各大跨国公司竞争的主战场,专利技术和商标是这些公司的竞争利器,各大跨国公司之间及其与国内企业之间的知识产权诉讼日渐增多,这些诉讼往往与国际贸易紧密联系在一起,不仅涉及到国内法律问题,还涉及到国际条约和国际惯例的适用,甚至还涉及到国家政策、政治、外交等因素。这一点再次印证了法律服务注定要走专业化之路。
    6、疑难、新类型案件凸显。法律中最为变动不居的就是知识产权法。科技突飞猛进,互联网的不断创新,给知识产权领域带来很多新型的争端,加之知识产权在中国不过三十年的历史,这些都无疑给知识产权纠纷的解决带来了很大的挑战。要想使知识产权纠纷得以公正合理地解决,需要法官具有高超的智慧和较强的能力,需要有对理论前沿的把握和熟练运用。这些无疑要求法官和律师等要有深厚的知识产权法学功底和理论素养,要注意平时地不断学习,要有相应的理论知识的储备。如案例6是我国首例关于标准必要专利使用费的案件;案例3是我国首例行为保全案件;案例9是有关金骏眉是否构成通用名称的案件。这些案件,不仅需要娴熟地运用法条解决问题的能力,还需要能够借鉴发达国家已有理论和实践,运用知识产权的基本理论、前沿理论去平衡各方利益,甚至可能需要创造性地解决问题的能力,才能处理好这一领域的新型案件、疑难案件。

    话题三:专利侵权的表现形式
    主讲嘉宾:李晓月  
    嘉宾简介:河北得法律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会委员
    发言内容:专利侵权案件在知识产权纠纷中,专业性更为突出,熟练掌握专利侵权有哪些表现形式,有利于判断某一行为是否属于侵权行为。结合工作实践,专利侵权行为一般可分为以下三大类:
    一、未经权利人许可,实施他人专利的行为
    这类专利侵权行为必须满足两个条件:未经权利人许可和以生产经营为目的。
  根据《专利法》第十一条的规定,实施他人专利包括以下3种具体形式:制造、使用、许诺销售(许诺销售,是以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出的销售商品的意思表示。是一种有证据证明的客观行为,行为人未经专利权人许可,擅自行使许诺销售的行为,构成侵犯专利权行为)、销售或进口他人发明专利产品或实用新型专利产品;使用他人专利方法以及使用、许诺销售、销售或进口依照该方法直接获得的产品;制造、许诺销售、销售或进口他人外观设计专利产品。
    二、假冒专利的行为
    具体分假冒他人专利和非专利冒充专利、以非专利方法冒充专利方法。根据专利法实施细则第八十四条规定,包括以下5种具体形式:
   (一)在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识,专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识,或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号;
   (二)销售第(一)项所述产品;
   (三)在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计,将专利申请称为专利,或者未经许可使用他人的专利号,使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计;
   (四)伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件;
   (五)其他使公众混淆,将未被授予专利权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。

例外是:

    专利权终止前依法在专利产品、依照专利方法直接获得的产品或者其包装上标注专利标识,在专利权终止后许诺销售、销售该产品的,不属于假冒专利行为。
    销售不知道是假冒专利的产品,并且能够证明该产品合法来源的,由管理专利工作的部门责令停止销售,但免除罚款的处罚。
    三、除法律明确规定之外,在理论上和实践中还存的侵权行为
    1、间接侵权,是指行为人实施的行为并不构成直接侵犯他人专利权,但却故意诱导、怂恿、教唆别人实施他人专利,发生直接的侵权行为,行为人在主观上有诱导或唆使别人侵犯他人专利权的故意,客观上为别人直接侵权行为的发生提供了必要的条件。
间接侵权的对象仅限于专用品,而非共用品。这里的专用品是指仅可用于实施他人产品的关键部件,或者方法专利的中间产品,构成实施他人专利技术(产品或方法)的一部分,并无其它用途。如出售零部件只能用于侵犯他人产品专利的等。对于一项产品专利而言,间接侵权是提供、出售或者进口用于制造该专利产品的原料或者零部件;对一项方法专利而言,间接侵权是提供、出售或者进口用于该专利方法的材料、器件或者专用设备。间接侵权人在主观上应当有诱导、怂恿、教唆他人直接侵犯他人专利权的故意。行为人明知别人准备实施侵犯专利权的行为,仍为其提供侵权条件的,构成间接侵权。
    2、过失假冒,即指行为人本意是冒充专利,随意杜撰一个专利号,而碰巧与某人获得的某项专利的专利号相同,在这种情况下,即使该行为无假冒故意,但其行为结果仍然构成了假冒他人专利。
    3、反向假冒,即指行为人将合法取得的他人专利产品,注上自己的专利号予以出售,这种行为显然不够成“假冒他人专利”,但事实上是侵害了合法专利权人的标记权,仍是一种侵权行为,侵权人应当承担民事责任。
 
    话题四:仲裁知识产权案件的几个法律问题
    主讲嘉宾:李钦鹏 
    嘉宾简介:河北君鹏律师事务所合伙人、省律协知识产权委员会副主任
    发言内容:
各位领导、同仁,大家下午好!
    我介绍一下自己,我叫李钦鹏,来自河北邯郸君鹏律师事务所(合伙所),2000年从事律师执业,2006年取得专利代理人资格,开始关注知识产权案件的发展。
    接到开会通知,我想了一下,大家都参加过很多会议,很多会议不愿意参加或害怕参加,因为会议的通病会耽误你很多时间,还不解决实际问题,开完会该干嘛干嘛,工作还是老样子,没有任何改变。这样的会可以不参加。我记得是去年,民建中央副主席张绍琴到邯郸调研,我参加一个小范围的座谈会,大家都拿着稿子,你也念,我也念,都是些空洞无物的东西,绍琴主席有点儿着急,说我来调研是来发现问题来了,不是听您长篇大论的念稿子。绍琴主席讲了几个关于开会的问题,提到:如何结合会议主题,联系工作实际,有针对性讲问题,提出解决问题的思路和办法。
其实开会本身很重要,都被形式主义搞坏了,搞怕了。 鼓鼓掌、举举手的会议我看意义不大。
    话题说远了,回到正题,我认为我们这次会是一个专题会议或叫学术会议。限制发言时间是议程需要,要简洁明了,不能啰嗦。下面我就几个关心的问题发表一下浅薄认识,抛砖引玉吧!
    前面几位律师和同仁谈了一下知识产权案件新特点和仲裁实践。我谈的问题是针对知识产权案件新特点,我们仲裁知识产权案件应做何改变。
    一.人的问题,组建专家型仲裁员队伍,提高仲裁员的工作积极性。
    知识产权案件涉及范围很广,有专利案件、商标案件、著作权案件,反不正当竞争案件,商业秘密案件等等。其中还有种类细分。要根据案件的种类,吸收不同类型的专家人才充实仲裁队伍。如:专利案件要吸收专利律师(双证律师,如王文庆律师,专业做专利案件的律师等),专利代理人;商标案件要吸收商标业务律师,商标代理人;著作权案件,要吸收著作权专业律师,著名著作权人(作家)等等。1993年9月,世界知识产权大会设立“世界知识产权组织仲裁与调解中心”, 2007年2月15日,我国首家知识产权仲裁中心在厦门成立,以后会有更多的知识产权专业仲裁机构在国内成立。我们廊坊仲裁委员会可以借鉴国外和国内先进经验,在委员会内部成立知识产权仲裁庭,聘请跨专业的复合型人才,建立高质量的专家人才库,组建知识产权仲裁队伍,专门仲裁知识产权案件。
    提高仲裁员的报酬,给予积极的物质激励,提高他们的工作热情。
    二.规则问题,针对知识产权案件出现的新特点、新问题,如何审查认定不断出现的新型证据,要制定知识产权案件证据审查认定规则。
知识产权案件证据具有无形性、隐蔽性、技术性等特点使仲裁庭很难客观全面地了解侵权的真相,因此必须根据知识产权证据的特点采取相应的证明标准和认定规则。我们要参考最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》及知识产权法相关规定,制定知识产权证据审查认定标准和审查原则。这个工作量很大但十分重要。比如:
    1、侵权网站的归属证据认定 
    实践中通常依据ICP(网络内容服务商 英文全称为 Internet Content Provider 简写为ICP,即向广大用户综合提供互联网信息业务和增值业务的电信运营商。)备案信息或者网页中有关网站经营者的标示来确定侵权网站的归属,而这可能是不充分甚至不准确的。 
 侵权网站中一般会有ICP经营许可证、文网文证(文网文证又可以被称为网络文化经营许可证,是一种关于网络文化经营的资质许可。文网文证的有效期是3年,也就是说每经过3年,就是需要办理一次文网文证的续期的。)、工业和信息化部ICP/IP备案信息、网页中有关网站经营者的标示、域名注册信息、网页版权标注、IP地址备案信息等,要根据这些信息本身的特点来确定认定的标准。 
    2、公证文书的证明力 
    知识产权证据通常通过公证书的形式予以固定,公正证据具有较强的证明力。但公证证据出现瑕疵时,如何认定呢?这就需要区分是属于重大瑕疵还是可以予以合理解释的瑕疵。对后者一般应该认可其效力的,而对前者则可以依法排除其效力。比如:原告发现一网吧在网上非法复制、下载其享有版权的电影作品,遂委托公证人员以消费者身份至该网吧公证保全,并对公证过程制作了公证文书。该公证书所记录的网吧名称与被告一致,但地址为某某路22号,而被告位于某某路23号。同时,某某路22号为另一家网吧。这样的公证书存在重大瑕疵,被告即便不提供相反证据,其效力也是无论如何不能被认定的。 
    对于网页公证的证据,最高人民法院通过申诉案件最高人民法院(2008)民申字第926号民事裁定建立了一个公证证据审查规则,这个裁定需要大家重视。
    3.专利侵权证据的审查原则和认定
    这需要熟知专利审查指南及相关规定,专业性很强,不是法律人员培训一下就可以胜任的。时间关系,具体内容不再阐述。
    三.知识产权侵权案件和有效性争议可仲裁性问题
    1.知识产权侵权争议可协议提交仲裁仲裁。2001年修订的《著作权法》(现行法2010年4月1日实施,55条规定)明确可以提交仲裁解决的争议类型由“著作权合同纠纷”变更为“著作权纠纷”; 《专利法》和《商标法》未对专利和商标争议的可仲裁性问题作出明确规定,但随着“江苏省物资集团轻工纺织总公司案”中最高人民法院管辖权裁定的作出,侵权纠纷提交仲裁解决在实践中已经基本不存在障碍。
    2.《仲裁法》第三条第二项“依法应当由行政机关处理的行政争议,不能仲裁。根据我国立法和司法实践,知识产权有效性争议还不具有可仲裁性。商标和专利是由国家行政机关经过审查才能取得权利,因此这些机关往往对这类权利有效性引起的争议保留最终决定权。根据我国《专利法》第45条的规定,宣告专利权无效的权利应当属于专利复审委员会。对于注册商标有效性的争议,按照2001年《商标法》第27条第2款的规定,也应当由商标评审委员会裁定。
    在大多数知识产权侵权案中,侵权人往往对知识产权的有效性提出质疑,这就要求对知识产权的效力进行认定。如果不允许仲裁庭对知识产权的效力作出认定,仲裁程序不得不中止,而必须让位于冗长的行政或司法程序,这样,仲裁快速、经济解决纠纷的优点将荡然无存。而如果承认仲裁庭能够裁决知识产权有效性争议,又可能会被认为侵害了一国的公权力,从而使得仲裁裁决难以得到有效执行。因此,如何在仲裁制度中进行合理构建,避开仲裁对公权力的入侵,正确把握当事人的处分权利的范围,是知识产权有效性争议可仲裁的关键。
    在国际经济全球化的过程中,知识产权有效性争议的可仲裁性会逐步被更多的国家所接受。为了尽快与国际商事仲裁制度接轨,我国应当放宽对知识产权有效性争议的可仲裁性的限制,允许仲裁机关在一定条件下对知识产权有效性争议做出裁决,这将有利于保护当事人的利益,有利于知识产权纠纷的快速解决。
    以上是我的几点浅显认识,请大家批评指正!

    话题五:关于构建知识产权仲裁制度的一些思考
    主讲嘉宾:黄向城  
    嘉宾简介:河北达公律师事务所律师、省律协知识产权委员会委员
    发言内容:一、知识产权“仲裁”的难言之隐
    2013年,全国法院共审结各类知识产权案件114177起,比2012年增长2.83%,其中,民事案件99935起,一审结案的民事案件88286起;著作权案件占案件总数的59.19%,审结52254起;商标权案件占25.32%, 审结22358起;专利权案件占10.39%,审结9174起; 审结不正当竞争案件1195起,技术合同案件908起和植物新品种案件177起。诉讼仍是解决知识产权纠纷的最主要的方式。
    1、仲裁解决知识产权纠纷——微乎其微!但是我国竟有200多家仲裁委,大于全世界其他国家所有仲裁委的总和。
    2、为什么在当事人双方没有想到申请仲裁?仲裁的“短平快”恰恰是最大的顾虑!为什么都愿意选“北仲”、“上仲”、“贸仲”?影响在那!实力…
    二、渴求伯仲之间的“裁判”,以人为本
2014年5月4日,由青岛仲裁委、青岛中德生态园管委、青岛中德生态园联合发展公司三方共同合作,成立青岛知识产权仲裁院,该院是按照国际惯例、以青岛中德生态园为平台而设立的专门致力于知识产权保护和解决相关纠纷的专业仲裁机构。 由此,我们想到了什么?经济发展程度、各技术领域的专家实力。
    三、廊坊仲裁委的“魅力” 构建
   (一)时不我待,机不可失 
    1.交流学习,”见短形长”
    2.需要对廊坊特有的经济环境进行分析利用,总结纠纷特点
   (二)广而告之,仲裁宣传有道
    1.“知识产权仲裁魅力行”
    2.“仲裁说法”
    话题六:参与知识产权事务的几点体会
    主讲嘉宾:王吉仓 
    嘉宾简介:河北海岳律师事务所律师、全国律协知识产权专业委员会委员、河北省律协知识产权专业委员会委员、沧州仲裁委员会仲裁员。
    发言内容:我来自沧州市,1998年开始从事律师工作,执业于河北海岳律师事务所至今。我是中华全国律师协会知识产权专业委员会委员,也是沧州仲裁委员会仲裁员。
    下面结合自己多年来参与知识产权法律事务的实际情况,谈几点个人体会,与大家交流,欢迎批评指正:
    一、做好知识产权业务,需要不断地努力学习新知识,掌握新特点,关注新动向,广泛交流,提高认识,开拓视野,提升专业素质和专业技能----     概括为:勤学习,多交流,常充电。
    知识产权业务领域,涉及到商标、专利、著作权,商业秘密、反不正当竞争、植物新品种等多个方面,每个方面有多个分支,甚至有交叉、重叠,专业性很强。
    处理好相关的知识产权案件,需要具有较强的专业能力、专业视角,需要专业的思维和逻辑论证。这些必备素质和技能,是需要不断地强化学习和训练的。
    常言道,机遇是给有准备的人留下的。对此我有切身的感受。
    我从2001年开始承办知识产权案件,最初代理的是一起商标侵权案件。根据“线人”举报,日资企业珠海理想科技有限公司的人员在沧州某办公设备有限公司的柜台里面,发现了两只“理想”的冒牌油墨,举报到工商行政管理部门,并委托我进行诉讼打假。在诉讼中,由于“线人”退缩,判决结果不甚理想,获得赔偿5000多元,其中包含了公司人员的机票、车票和律师费,也算“完胜”了。承办此案,我发现知识产权案件具有不同于其他传统类型案件的特点。
    2003年2月,沧州市新闻出版局的部门负责人经过考察、推荐,河北省肃宁县的书商孙全用和肃宁县九州印务有限公司委托我们代理上海浦东电子出版社起诉他们的“出版合同”纠纷一案。因为我在图书出版方面和计算机互联网方面具有较强的应用能力,又有前述承办知识产权案件的经验,我被选定我作为主办律师。在处理该案的过程中,我意识的自己专业知识方面存在不足,我一方面仔细研究案情,认真分析对方提供的20组证据(其中证据11就61份),一方面“急用先学”,恶补了有关图书出版的专业知识和著作权方面相关法律知识,通过计算机软件和互联网检索了有关图书出版的大量规定,并向北京、石家庄等地的出版专家、法律专家请教,经过集体研究,确定了代理思路,案件最终胜诉。
   “学然后知不足”,反过来说“知不足然后学”。代理此案后,我更加充分地认识到专业学习与实务操作是相辅相成的,更加有意识地倾注更多的精力学习知识产权领域的知识,密切关注有关知识产权领域的发展动态,边干边学,边学边干(学中干,干中学)。
    此后,我参与了多种类型的多个案件处理(涉及著作权及网络传播权、不正当竞争、侵犯商业秘密、专利权等知识产权的主要类型)和一些非诉业务,又较好地处理了几个知识产权领域的案子,形成了自己的专业优势。
    参与相关事务多了,就不免激发和产生新的思想动力去“开阔视野”,关注业界动态。2009年10月,全国律协知识产权委员会在江苏南京举办“全国律协知识产权专业委员会年会暨中国律师知识产权高峰论坛”,获得相关信息和会议文件后,我主动争取,经沧州市律师协会报请河北省律师协会推荐,后由全国律师协会批准成为全国律协知识产权委员会委员(当时全国律协知识产权专业委员会在册并参与会议交流活动的仅我一名河北委员)。随后的一些专业活动,我基本上都积极参加,如:2010年9月,在山东青岛参加了“中华全国律师协会知识产权专业委员会第八届年会暨2010中国律师知识产权业务创新论坛”。2010年10月,在北京中国人民大学参加了中国法学会、中国版权协会和中国人民大学主办的“中国著作权法律百年国际论坛”。    2011年11月,在湖南长沙参加了中华全国律师协会、中国审判理论研究会、中国知识产权研究会主办的“中国知识产权实务论坛(2011)”。2013年11月,在浙江温州参加了“全国知识产权律师实施国家知识产权战略五周年研讨会(全国律协知识产权专业委员会年会)”。除非有极为特殊情况,全国律协知识产权委员会的年会及分会的活动,我都积极参加,并且争取发言的机会,发出呼声。
    今年全国律协知识产权委员会重新登记,我有幸留在该委员会“滥竽充数”,是目前在册的两名河北委员之一,这与我积极参加活动不无关系。
    二、做好知识产权业务,需要律师真正勤勉敬业,在业务上做精做细,宏观上把握好案件的实质和方向,微观上处理好每个细节,争取主动----把握原则,做好细节,办成精品。
    我个人认为,做好案子,一方面要把握好案件的实质、性质和方向(总体策略)。借用一句话是“一着(一招)不慎全盘皆输”,这“一招”就是原则和方向。在这方面,对于重大、复杂案件,需要吃透案情,更需要对案件的法律关系有准确的把握,没有经验积累、知识技能和“悟性”就难以做好。
    另一方面,要处理好细节问题。“食不厌精,脍不厌细”,“细节决定成败”,做好案子也要这样,处理好每个细节,保证滴水不漏。
继续结合刚才所讲到的我承办书商孙全用、河北省肃宁九州印务有限公司应对上海浦东电子出版社起诉的著作权合同纠纷案。
    在书商任恩刚的引荐下,肃宁县书商孙全用认识了上海浦东电子出版社北京组稿编辑中心主任詹某,经过协商,孙全用与上海浦东电子出版社订立了《出版合同》(2002年1月14日)及《审定出版补充合同》(2002年3月6日)。后由于孙全用与任恩刚产生经济纠纷,任恩刚向上海浦东电子出版社举报了孙全用违反《出版合同》利用上海浦东电子出版社的书号出版图书的行为。国家“扫黄打非”领导小组办公室案件督查处、河北省新闻出版局市场处杨渤副处长、上海浦东电子出版社北京发行部、沧州新闻出版局一行16人赴肃宁县河北村查获了孙全用存放在家中的以上海浦东电子出版社出版的《中华英才》、《题海航标》两套高中教辅系列丛书14种16175册。
    2003年2月,上海浦东电子出版社以孙全用和肃宁县九州印务有限公司合同违约和侵犯著作权为由向上海市浦东新区人民法院提起诉讼,案由是“著作权合同纠纷”,索赔数额近500万元。浦东新区人民法院又来肃宁保全了财产和证据。起诉后不久,《中国新闻出版报》头版头条以“河北惊现盗版大案涉案金额上亿码洋”为题进行了报道,《法律服务时报》(原来的《中国律师报》)也进行了深入跟进报道。上海浦东电子出版社的行为可谓来势汹汹,势在必得。
    在一个月的举证期限内,我和其他几名律师多次集体研究,确定了实体方面“买卖书号,合同无效”为主,程序方面“争管辖”为辅的原则和整体应对策略,并且针对对方的二十多组、八十多份证据,反向深入调查取证,到肃宁获取了四家印刷厂的十多个证人的证言,到北京国家新闻出版局和北京的印刷厂家调取备案的14种图书,书号,复印了封面、版权页及目录等,调取了肃宁县新闻出版局行政处罚的卷宗,最后编制了详细的反证证据目录,与对方证据一一相对,逐一进行驳辩----相关证据证实,书商孙全用是自己出钱组稿,买了浦东电子出版社的书号,自己印刷,自己发行。在证据交换(预备庭)环节,我和另外一名律师三次南下上海,进行了充分的质证和举证,并以双方“买卖书号、合同无效”;“诉讼请求中包括合同纠纷和侵权纠纷两项内容,不能合并审理;侵权部分应当另案处理且上海浦东新区法院无权管辖”等理由进行了有力的抗辩(初步答辩意见)。后来,浦东新区人民法院通知我们去领取准许撤诉及解除查封的裁定,我们询问法官对方为何撤诉,法官说我们感觉你方的理由、证据及法律依据很充足,动员原告方撤诉的。原告方的代理律师就是知识产权界非常知名的朱妙春律师(重新登记后的全国律协知识产权委员会副主任)。
    尚未正式开庭,原告上海浦东电子出版社就主动申请撤回了起诉,与当初的来势汹汹、势在必得形成强烈的反差。当事人及沧州市文化局等有关上级主管机关对律师的工作给予了高度评价。沧州市文化局将此案结果上报河北省新闻出版局。承办此案胜诉,与处理好细节不无关系。
    在做精、做细方面,再深入一点,就是要注重很多人注意不到的细节,为人民法院最终公正裁判找足事实根据和证据。(找到别人认为不是根据的根据)
    我代理过沧州市渤海管件有限公司诉沧州亚都管件制造有限公司不正当竞争案和河北华戈化学工业股份有限公司诉河北景衡化工有限公司及主管人员侵犯技术秘密刑事附带民事诉讼案。在这两个案件中,我们事先调取的工商登记档案中的财务报表、盈亏情况的材料起了重要的关键作用。
先简要说一下我代理的沧州市渤海管件有限公司诉沧州亚都管件制造有限公司不正当竞争案。
    沧州市渤海管件有限公司1999年9月3日取得国家质量技术监督局颁发的《压力管道元件制造单位安全注册证书》,编号为GYZ-A-006号;还获得中国石油物资装备(集团)总公司颁发的2001LP064号《中国石油天然气集团公司一级供应网络证书》。沧州亚都管件制造有限公司通过更改单位名称、地址等手段伪造上述证书,并在其网站、宣传画册上刊登与沧州市渤海管件有限公司获得的证书编号相同的非法证书进行广泛宣传,还在2003年兰州天然气化工集团公司天然气管配管网工程第7包钢制管件投标中非法使用,导致双方均未中标的后果。
    我代理沧州市渤海管件有限公司向沧州市中级人民法院提起民事诉讼。沧州市中级人民法院审理认为,被告亚都管件制造有限公司在不具备相关认证资质的情况下,采用更换企业名称的方法冒用与原告相同编号的认证证书,是对商品质量的虚假表示,侵害了原告的合法权益,其行为属于不正当竞争行为,判决其在判决书生效后5日内停止侵权,销毁带有原告相关认证证书的广告画册及广告网页;赔偿原告经济损失40000元,律师代理费5000元,公证费500元,共计45500元,于判决生效后30日内履行完毕。案件受理费及其他诉讼费共5265元,由被告承担。该案判决书被选入《人民法院裁判文书选·沧州2004-2005年卷(民事编)》并获三等奖。
    民事判决书中赔偿原告经济损失40000元,依据的就是我方提供的对方工商登记档案中的《年检报告》数据作出的。
    再简要说一下我办理的河北华戈化学工业股份有限公司诉河北景衡化工有限公司及主管人员侵犯技术秘密刑事附带民事诉讼案(这个案子明天关于“商业秘密保护与律师实务”研讨时再展开介绍)。
    作为被侵权单位的代理人,除了建议并协助公安机关对涉案技术属于非公知技术及侵权技术与受害方技术具有同一性进行司法鉴定外,我们还把事先调取的工商登记档案中“年检报告”的有关财务数据资料提供给鉴定部门,用于损失鉴定,并从法律角度,帮助鉴定机构修改完善了有关的文字表述,为刑事案件给被告单位、被告人定罪量刑和民事赔偿中确定损失数额提供了有力的证据支持----被告单位、被告人及辩护人对涉案技术是不是秘密技术及损失数额都有意见,但是也没有证据,无法否定有关鉴定结论。
    工商登记档案中的材料,都加盖有单位的印章并由相关负责人的签名,面对这样的证据,侵权行为人往往进退两难,无法否定,有苦难言。
    法官行使自由裁量权也是需要一些事实基础和必要的证据支持,我们注重细节,尽可能多地提供一些参考性的证据材料,也可能起到相当大的作用。
    三、做好知识产权事务,要尽可能掌握有关案件的基本的专业技术特征,并充分重视司法鉴定、专业技术人员及专家证人的运用----懂一点技术特征,多运用权威。
    首先,知识产权案件,尤其是专利侵权、商业秘密侵权等案件,往往涉及到专业技术特征,因此要对基本的技术特征有所了解和把握。
    我代理了创世纪转基因技术有限公司(深圳)诉河北冀农种业有限公司、中国农业科学院生物技术研究所、沧州市农林科学院侵犯专利权纠纷再审审查案
    沧州市农林科学院研究培育了抗虫棉种“沧198”。历经1994年配制组合、1995年F1组合测产、1996年F2单株、1997年F3株行鉴定、1998年F4品系试验、1999年多茎栽培适应性试验、品种审定前的试产等诸多环节,于2007年3月份经过河北省农作物品种审定委员审定通过,并于2007年4月16日取得《河北省农作物品种审定证书》(冀审棉2007006号)。期间在2005年,沧州市农林科学院与中国农业科学院生物技术研究所签订《转基因抗虫棉安全评价申办服务合同》,共同申办了《中华人民共和国农业转基因生物安全证书(生产应用)》(农基安证字【2005】第199号),申报中使用了中国农业科学院生物技术研究所2002年授予专利权的抗病毒基因。2007年3月,沧州市农林科学院与河北冀农公司、石家庄恒信种业有限公司签订了《品种转让合同》。
    2010年,创世纪转基因技术有限公司向河北省石家庄市中级人民法院提起民事诉讼,称其于2000年与中国农业科学院生物技术研究所签订的《Bt+CPTI双价杀虫基因发明专利实施许可合同》,实施涉案基因专利。后发现河北冀农种业有限公司销售的棉花种子的包装袋上印有涉案专利基因的文字,认为河北冀农种业有限公司侵犯了其专利权,诉讼请求判决被告河北冀农种业有限公司赔偿其经济损失50万元。一审中追加沧州市农林科学院、中国农业科学院生物技术研究所参加诉讼,后石家庄市中级人民法院判决驳回原告创世纪转基因技术有限公司的诉讼请求。创世纪转基因技术有限公司不服,向河北省高级人民法院提出上诉,河北省高级人民法院作出(2012)冀民三终字第135号民事判决书,改判河北冀农种业有限公司赔偿其经济损失50万元,沧州市农林科学院承担连带赔偿责任。
    由于种种原因,沧州市农林科学院参加一、二审诉讼。
    2013年,河北冀农种业有限公司向最高人民法院提出再审申请。
    2013年11月6日,最高人民法院进行开庭询问。我和本所刘康宁律师受沧州农林科学院的委托,参加了庭审,发表了答辩意见和质证意见,认为沧州农林科学院作为抗虫棉“沧198”的培育机构,并未实施侵犯专利基因的行为(认定侵权证据不足,现实中存在基因漂移的可能性),不应当承担侵犯专利权的法律责任;即便有侵权行为,不是共同侵权行为,也不能承担连带赔偿责任;品种转让合同的标的不过30万元,其中包括研发等成本和费用,即便应当赔偿,也不能数额过高。庭审中,创世纪转基因技术有限公司的出庭技术专家也当庭表示,没有让育种家承担专利侵权责任的判例,判决沧州农林科学院连带确实不太合理。
    目前,最高人民法院尚未作出再审审查结论。但是案件已经执行和解结案,最终的结果是河北冀农种业有限公司、沧州农林科学院各自赔偿创世纪转基因技术有限公司15万元。
    如果不了解一些基因、基因漂移等技术知识,就很难提出观点和意见。代理涉及基因和专利这种专业性极强的案件,必须了解甚至掌握一些基本的概念、特征,才能说出个一二三来。
    我感触最深的是,在最高院开庭的时候,对方出庭的是技术专家,多次说根据某条法律规定如何,主审的罗霞法官说,请您讲技术要点,描述技术特征,对法律规定,我都很清楚。
    所以,办好知识产权案件,掌握必要的技术特征是很重要的。我们要以技术专家为师,多向技术专家请教。
    就这个案件,我另有一个感受就是:依法合理维权,不必过多过大(过犹不及)。
    其次,由于专业性强,需要充分重视司法鉴定、专业技术人员及专家证人的运用。
    大多数情况下,法官、律师都不是技术专家,技术专家和专业司法鉴定就起到举足轻重的作用。我个人认为,可以夸张一点说:一句鉴定结论,一个专家意见,胜过律师的千言万语。
    我在代理刚才讲到的商业秘密刑事附带民事案件中,一是建议公安机关对涉案技术属于非公知技术及侵权人使用技术与受害单位技术的同一性进行了鉴定,为案件的定性提供的中立性、客观性的专业结论,二是申请法院对损失借用司法鉴定,为案件的最终顺利判决奠定了坚实基础。
当然,在基层法院、中级法院办理相关案件,处理技术方面的意见,我们还是要充分引用法律条文及相关规定,给法官写判决书提供一些法律依据。
    四、做好知识产权事务,需要我们共同努力,团结拼搏,形成团队合力,打好“河北牌”----我们河北省律协知识产权专业委员会,任重道远。(团结拼搏,唱响河北,冲出河北)
    在近几年的实务操作和参与交流活动中,我感觉我们河北在全国知识产权领域,相对于京、上、广、苏、浙、鲁、津、甚至云(南)、疆等地,我们在全国律协知识产权专业委员会的力量较弱,整体上是比较落后(这些省份比我们人多)。相对北京首都而言,我们存在着“灯下黑”的现象,我们河北有这方面的案子,大多数奔着北京去找律师。
    如何改变这种局面,我对咱们以李国强律师委主任的河北省律协知识产权委员会及各位委员、省律协充满期待。希望我们通过省律协与全国律协方面进行更多的沟通联系,将李晓月律师这样有想法,有积极性的专业律师,继续强力推荐重新进入全国律协知识产权专业委员会,并多争取几个名额,形成“河北力量”,争取在全国律协知识产权专业委员会中的发言权。

    阶段二:提问、交流和互动
    问题:知识产权侵权案件在不知道对方获得的利润是多少或说不能证实我们的损失有多少的情况下,赔偿数额如何计算?知识产权侵权案件如何取证?
    回答一:两个问题,一个问题是损失数额的确定问题,在实践当中是一个难题,但是在困难中我们怎么去做?当然法律有规定的,具体的操作,是带走了客户资源,导致我合同的数额降低了多少,这就是我的损失,这就可以作为参考。
    在知识产权方面证据有无形性隐蔽性很难取证,怎么办?有三种思路,一个是在民事案件当中如何取证,一个是自己有初步的侵权证据,比如说掌握专业技术核心的员工持有秘密的证据,他在这工作的证据,他到其他单位工作的证据。他持有、他带走,这 是一个初步的证据。那么核心证据我们取得不了的是证据保全,证据保全实际上在法院当中是可以采取的,但是在实践当中力度不大,包括法院对于查封一些财务资料,当然这专业性也不强。行政机关力度也不大,涉及犯罪的问题,数额比较大,公安机关立案调查到现场直接发现这个问题,公安机关直接提取电脑中软件资料,所以律师要对网络、电脑的一些东西要有一定的掌握和认识,尤其是刑事案件保护的问题,公安机关一旦立了案,证据的取得相对容易一些。
    回答二:取证问题围着两个中心,一个就是定性,一个是定量,定性的问题是是否侵权了,首先侵权有几个构成要件,围绕几个构成要件取证,这是定性问题。侵权人是否实施了侵权行为,这个定性问题做好。定量问题就是实施侵权行为程度上的损失。

    其他参与嘉宾还有:我会部分仲裁员、律师、企业法律工作人员等80余人
    因篇幅原因,其他发言暂未刊载,敬请谅解。

    会务秘书    李非












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